Sentencia Penal 350/2025 Tribunal Supremo. Sala de lo Penal, Rec. 7569/2022 de 10 de abril del 2025

1. El Juzgado de Instrucción nº 5 de Marbella incoó Procedimiento abreviado nº 104/2018 por un presunto delito contra la salud pública contra Noelia, entre otros, que una vez concluido remitió para su enjuiciamiento a la Sección Primera de la Audiencia Provincial de Málaga. Incoado el Procedimiento abreviado nº 1004/2019 con fecha 17/05/2021 dictó sentencia nº 233/2021 en la que se contienen los siguientes HECHOS PROBADOS:

"Apreciando en conciencia la prueba practicada, expresa y terminantemente se declara probado que por parte del Grupo de Delincuencia Urbana de la Comisaria del CNP Marbella, se realizó un dispositivo de vigilancia, al objeto de detectar la venta de sustancias en la zona de DIRECCION000 o DIRECCION004" de Marbella, que se encuentra situada entre el Polígono la Ermita y el Bulevar de la Avenida José Manuel Valles y junto a un Centro Escolar. Punto frecuente y muy conocido por su conflictividad y por ser un punto de venta y consumo de drogas. Se tuvo conocimiento de la existencia del clan de los "Chatos" dedicado a la venta de sustancias estupefacientes a través de inmuebles radicados en dicha barriada marginal, ya que tenían noticias de sus moradores pudieran estar dedicándose a la venta de sustancias estupefacientes, al existir un diario trasiego de personas que realizaban visitas de corta duración.

Fruto de la vigilancia, observación exhaustiva, la interceptación y aprehensión sucesiva, mediante actas de droga procedentes de personas que habían acudido específicamente a comprar en los domicilios investigados, se recogen las siguientes actas:

· ACTA N° NUM000 NOCHE Fecha: 03/05/2018. realizada por los funcionarios con carnés profesionales NUM001. NUM002 v NUM003: A las 03.40 horas se realiza acta de sustancia estupefaciente al parecer cocaína, con número NUM004, incautada a Edmundo quien manifiesta, a este grupo, que dicha sustancia ha sido adquirida en el bloque n.° NUM005.

· ACTA N° NUM006 TARDE Fecha: 04/05/2018. realizada por los funcionarios con carnés profesionales NUM007; NUM008 y NUM009: identificando a las siguientes personas; Hermenegildo, informando que compra la sustancia estupefaciente a la " Rubi" y consumir en el mismo bloque NUM010 (de los rojos), planta NUM011, puerta NUM012 (puerta de la NUM013 la subir las escaleras); Marina, manifestando a los actuantes que ha adquirido la sustancia estupefaciente en el Bloque NUM014.

· NOTA INFORMATIVA de Fecha 09/05/2018 realizada por los funcionarios con carnés profesionales NUM015 v NUM016: los funcionarios actuantes observan como un individuo, que posteriormente es identificado como; Serafin, titular del DNI NUM017 hijo de Martin y Magdalena con teléfono de contacto NUM018, intenta comprar sustancia estupefaciente en el inmueble sito en DIRECCION000. El individuo que dispensa las sustancias estupefacientes es identificado como; Carlos Jesús, titular del D.N.I. NUM019, nacido en Marbella (Málaga) el día NUM020/1970, hijo de Jesús Manuel y Marisa, con domicilio en DIRECCION001, Marbella (Málaga) y teléfono de contacto NUM021.

Igualmente, se realizan numerosas actas de aprehensión de sustancias estupefacientes de toxicómanos que salían del inmueble sito en DIRECCION000.

. Acta-Denuncia n° NUM022 de fecha 17/11/2017 a nombre de Edmundo, realizada por los funcionarios con carnés profesionales número NUM023 y NUM024.

· Acta Denuncia n° NUM025 de fecha 04/12/2017 a nombre ( Fidel, realizada por los funcionarios con carnés profesionales número NUM023 y NUM026.

· Acta-Denuncia n° NUM027 de fecha 04/12/2017 a nombre de Higinio, realizada por los funcionarios con carnés profesionales número NUM028 y NUM026.

· Acta-Denuncia n.° NUM029 de fecha 05/12/2017 a nombre de Leovigildo, realizada por los funcionarios con carnés profesionales número NUM030, NUM031 y NUM032.

· Acta-Denuncia n° NUM033 de fecha 05/12/2017 a nombre de Modesto, realizada por los funcionarios con carnés profesionales número NUM030, NUM031 y NUM032.

· Acta-Denuncia n° NUM034 de fecha 14/12/2017 a nombre de Rodrigo, realizada por los funcionarios con carnés profesionales número NUM028 y NUM024.

· Acta-Denuncia n° NUM035 de fecha 15/12/2017 a nombre de Segundo, realizada por los funcionarios con carnés profesionales número NUM028 y NUM036.

· Acta-Denuncia n° NUM037 de fecha 21/12/2017 a nombre de Virgilio, realizada por los funcionarios con carnés profesionales número NUM038 y NUM039.

· Acta-Denuncia n° NUM040 de fecha 22/12/2017 a nombre de Severiano, realizada por los funcionarios con carnés profesionales número NUM030 y NUM041.

· Acta-Denuncia n° NUM042 de fecha 28/12/2017 a nombre de Luis Enrique, realizada por los funcionarios con carnés profesionales número NUM043 y NUM044.

· Acta-Denuncia n° NUM045 de fecha 02/01/2018 a nombre de Juan Pablo, realizada por los funcionarios con carnés profesionales número NUM030 y NUM032.

· Acta-Denuncia n.° NUM046 de fecha 09/01/2018 a nombre de Aquilino, realizada por los funcionarios con carnés profesionales número NUM030 y NUM023.

· Acta-Denuncia n° NUM047 de fecha 18/01/2018 a nombre de Efrain, realizada por los funcionarios con carnés profesionales número NUM030 y NUM032.

· Acta-Denuncia n° NUM048 de fecha 29/01/2018 a nombre de Hernan, realizada por los funcionarios con carnés profesionales número NUM030 y NUM023.

. Acta Denuncia n° NUM049 de fecha 13/02/2018 a nombre de Jeronimo, realizada por los funcionarios con carnés profesionales número NUM023, NUM041 y NUM050.

· Acta-Denuncia n° NUM051 de fecha 14/02/2018 a nombre de Luciano, realizada por los funcionarios con carnés profesionales número NUM052 y NUM053.

· Acta Denuncia n.° NUM054 de fecha 20/02/2018 a nombre de Luciano, realizada por los funcionarios con carnés profesionales número NUM041 y NUM050.

· Acta-Denuncia n° NUM055 de fecha 26/02/2018 a nombre de Ovidio, realizada por los funcionarios con carnés profesionales número NUM023 y NUM041.

· Acta-Denuncia n° NUM056 de fecha 26/02/2018 a nombre de Rodolfo, realizada por los funcionarios con carnés profesionales número NUM030 y NUM023.

· Acta Denuncia n° NUM057 de fecha 25/03/2018 a nombre de Pelayo, realizada por los funcionarios con carnés profesionales número NUM058 y NUM059.

· Acta-Denuncia n° NUM060 de fecha 04/05/2018 a nombre de Edmundo, realizada por los funcionarios con carnés profesionales número NUM001 y NUM002.

· Acta-Denuncia n° NUM061 de fecha 04/05/2018 a nombre de Marina, realizada por los funcionarios con carnés profesionales número NUM007 y NUM008.

· Acta Denuncia n° NUM062 de fecha 04/05/2018 a nombre de Baldomero, realizada por los funcionarios con carnés profesionales número NUM007 y NUM009.

Los acusados Noelia, Celia, Consuelo, y Carlos Jesús, puestos previamente de común acuerdo, utilizaban el domicilio sito en la DIRECCION000, para la venta de sustancias estupefacientes.

Dicho punto de venta era dirigido por la acusada Noelia, y en su ausencia por la acusada Celia. El acusado Carlos Jesús realiza funciones de venta y la acusada Consuelo también vende la sustancia en el domicilio citado.

Por el Juzgado de Instrucción n° 5 de Marbella se dictó Auto de fecha 4 de junio de 2018 autorizando la entrada y registro, entre otros, en los siguientes domicilios:

- DIRECCION000, de la localidad de Marbella, donde llevado a efecto por la comisión judicial se intervinieron las siguientes sustancias estupefacientes:

· Resina de Cannabis, sustancia que no causa grave daño a la salud, con un THC de 11,93% con un peso neto de 111,7 gramos, valorada en 613,23 euros.

· Heroína, sustancia que causa grave daño a la salud, con una pureza de 20,20 5, con un peso neto de 2,1 gramos, valorada en 225,63 euros.

· Cocaína, sustancia que causa grave daño a la salud, con una pureza de 98,24%, con un peso neto de 9,1 gramos, valorada en 2.127,83 euros.

· Cannabis Sativa- sustancia que no causa un grave daño a la salud- con un THC de 9,69% con un peso neto 0,2 gramos, valorada en 1,02 euros.

Alprazolan 38 unidades valoradas en 162,64 euros.

Buprenorfina y Naloxona, 37 unidades valoradas en 158,36 euros. Diazepam, 16 unidades valoradas en 68,48 euros.

Olanzapina, 22 unidades valoradas en 94,16 euros. Metadona, 1 mudad valorada en 4,28 euros.

Asimismo se intervino, un cuchillo, una pipa, tras teléfonos móviles, tres balanzas de precisión, libreta de anotaciones, 225 euros en efectivo, dos hoces, una sierra de jardín.

- Conjunto Jardines de Xarblanca, n° 90 de la localidad de Marbella, vivienda propiedad de la acusada Noelia, donde se intervinieron: dos pistolas simuladas y en el momento de la detención de la acusada la misma portaba en una mochila 2.219,80 euros.

- DIRECCION002 de las Lomas de Marbella Club, DIRECCION003 de la localidad de Marbella, domicilio de la acusada Celia, donde llevado se intervinieron las siguientes sustancias estupefacientes:

Cocaína, sustancia que causa grave daño a la salud, con una pureza de 99,79 5, con un peso de neto de 0,4 gramos, valorada en 95,01 euros.

Resina de Cannabis, sustancia que no causa grave daño a la salud, con un THC de 31,42%, con un peso neto de 6,9 gramos, valorada en 37,88 euros.

Cannabis Sativa, sustancia que no causa grave daño a la salud, con un THC de 13,00%, con un peso neto 4,9 gramos, valorada en 24,89 euros,

Asimismo, se intervino una balanza de la marca Sanda, 210 euros en efectivo, una balanza de precisión, llave de un vehículo mercedes, dos libretas con anotaciones, una agenda con anotaciones, cuaderno con anotaciones, llave de un vehículo Audi, un teléfono móvil, 10 relojes, 23 anillos, 10 pulseras, 3 esclavas, 18 pares de pendientes, cinco cadenas doradas, doce colgantes, un reloj marca Rolex, una balanza de color gris, una balanza de la marca Aosi, un reloj marca Choperd.

En el registro del vehículo marca Ford modelo Focus matrícula NUM063, cuyo titular es la acusada Noelia, se intervinieron ocultos en el maletero en el interior de un bolso blanco y marrón 273 papelinas conteniendo una sustancia que tras el correspondiente análisis resultó ser Cocaína, sustancia que causa grave daño a la salud, con una pureza de 99,97% con un peso neto de 36,5 gramos y valorada en 8.684,99 euros, 31 papelinas conteniendo una sustancia que tras el correspondiente análisis, resultó ser Heroína, sustancia que causa grave daño a la salud, con una pureza de 23,41%, con un valor estimado de 261,49 euros.

Loa acusados Carlos Jesús, Consuelo y Celia eran consumidores de sustancias estupefacientes, de larga duración, produciendo ese consumo una merma importante de sus facultades para comprender la ilicitud de los hechos o actuar conforme a esa comprensión. En el reconocimiento médico forense efectuado el dia 7 de junio de 2018, se apreciaron en los tres, signos físicos de síndrome de abstinencia a opioides en su fase inicial-intermedia."

2. La Audiencia de instancia emitió el siguiente pronunciamiento:

"Que debemos CONDENAR Y CONDENAMOS a Noelia, como autor penalmente responsable de un DELITO CONTRA LA SALUD PÚBLICA, ya definido, sin la concurrencia de circunstancias modificativas de la responsabilidad criminal, a las penas de 3 AÑOS Y 6 MESES DE PRISIÓN, con la accesoria legal de inhabilitación especial para el derecho de sufragio pasivo durante el tiempo de la condena, y MULTA DE 21.663 EUROS, con una responsabilidad personal subsidiaria en caso de impago de 1 mes, así como al pago de 1/6 de las costas causadas.

Debemos CONDENAR Y CONDENAMOS a Celia como autor penalmente responsable de un DELITO CONTRA LA SALUD PÚBLICA, ya definido, concurriendo la circunstancia atenuatoria de la responsabilidad criminal del art. 21.2 como muy cualificada, a las penas de 2 AÑOS DE PRISIÓN, con la accesoria legal de inhabilitación especial para el derecho de sufragio pasivo durante el tiempo de la condena, y MULTA DE 21.663 EUROS, con una responsabilidad personal subsidiaria en caso de impago de 1 mes, así como al pago de 1/6 de las costas causadas.

Debemos CONDENAR Y CONDENAMOS a Consuelo como autor penalmente responsable de un DELITO CONTRA LA SALUD PÚBLICA , ya definido, concurriendo la circunstancia atenuatoria d ella responsabilidad criminal del art. 21.2 como muy cualificada, a las penas de 2 AÑOS DE PRISIÓN, con la accesoria legal de inhabilitación especial para el derecho de sufragio pasivo durante el tiempo de la condena, y MULTA DE 6910 EUROS, con una responsabilidad personal subsidiaria en caso de impago de 1 mes, así como al pago de 1/6 de las costas causadas.

Debemos CONDENAR Y CONDENAMOS, por expresa conformidad, a Carlos Jesús como autor penalmente responsable de un DELITO CONTRA LA SALUD PÚBLICA, ya definido, concurriendo la circunstancia atenuatoria de la responsabilidad criminal del art. 21.2 como muy cualificada, a las penas de 2 AÑOS DE PRISIÓN, con la accesoria legal de inhabilitación especial para el derecho de sufragio pasivo durante el tiempo de la condena, y MULTA DE 6.910 EUROS, con una responsabilidad personal subsidiaria en caso de impago de 1 mes, así como al pago de 1/6 de las costas causadas.

Debemos absolver y absolvemos a los acusados Casimiro y Cosme de toda responsabilidad criminal en el delito contra la salud pública que le había sido imputado en esta,causa por el Ministerio Fiscal, con todos los pronunciamientos favorables, declarando de oficio 2/6 de las costas procesales causadas.

Se acuerda el decomiso de la droga intervenida, que deberá ser destruida - si no lo ha sido ya -, debiendo oficiarse en tal sentido a la entidad de Sanidad y Consumo de Málaga, Servicio de Restricción de Estupefacientes ( artículos 127 y 374 del Código Penal) . Se acuerda el decomiso del vehículo Ford Focus con placas de matrícula NUM063; del dinero, que deberá ser adjudicado al Estado ( artículos 127 y 374 C.P., y SS.TS.) para lo cual y tratándose de metálico, será ingresado en el Tesoro Público en la forma establecida por LEY 17/2003, de 29 de mayo, por la que se regula el Fondo de bienes decomisados por tráfico ilícito de drogas y otros delitos relacionados. Asi como de los demás efectos intervenidos,

Notifíquese esta sentencia a las partes, instruyéndoles que no es firme y que procede RECURSO DE APELACIÓN ante la Sala de lo Civil y Penal del Tribunal Superior de Justicia, que ha de prepararse mediante escrito autorizado por Abogado y Procurador, presentado ante este Tribunal dentro de los diez días siguientes a su notificación, los requisitos exigidos en el art. 790 y ss. de la LECrim.

Así, por esta nuestra sentencia, lo pronunciamos, mandamos y firmamos.

PUBLICACIÓN: Leída y publicada fue la anterior sentencia por el Ilmo. Sr. MAGISTRADO-JUEZ ponente que la ha dictado constituido en audiencia pública, en el día de la fecha. Doy fe."

3. Notificada la sentencia la representación procesal de Noelia interpuso recurso de apelación ante la Sección de Apelación Penal del Tribunal Superior de Justicia de Andalucía, formándose el Rollo de Apelación nº 20/2022. En fecha 14/07/2022 el citado Tribunal dictó sentencia, cuyo fallo es del tenor literal siguiente:

"Que desestimando el recurso de apelación interpuesto por la defensa de la acusada Noelia contra la sentencia dictada por la Sección Primera de la Audiencia Provincial de Malaga, en fecha 17 de mayo de 2022, debemos confirmar y confirmamos dicha resolución, declarando de oficio las costas de esta segunda instancia.

Notifíquese esta Sentencia al Ministerio Fiscal y a las partes a través de sus Procuradores, instruyéndoles de que contra la misma cabe interponer recurso de casación ante la Sala de lo Penal del Tribunal Supremo, que, en su caso, deberá prepararse ante esta Sección de Apelación de la Sala de lo Civil y Penal en el término de cinco días a partir de la última notificación de la misma. Únase certificación al correspondiente Rollo de esta Sala.

Una vez firme, devuélvanse los autos originales a la Sección Primera de la Audiencia Provincial de Málaga, con testimonio de la presente resolución y, en su caso, de la que pueda dictarse por la Sala Segunda del Tribunal Supremo, con remisión del correspondiente oficio para ejecución y estricto cumplimiento de lo definitivamente resuelto.

Así por esta nuestra Sentencia, juzgando, lo pronunciamos, mandamos y firmamos."

4. Notificada la sentencia la representación procesal de Noelia anunció su propósito de interponer recurso de casación por vulneración de derechos fundamentales, recurso que se tuvo por preparados remitiéndose a esta Sala Segunda del Tribunal Supremo las actuaciones y certificaciones necesarias para su sustanciación y resolución, formándose el correspondiente rollo y formalizándose el recurso.

5. El recurso formalizado por Noelia se basó en los siguientes MOTIVOS DE CASACIÓN:

1. Por infracción de precepto constitucional al amparo de lo que disponen los artículos 5.4 de la Ley Orgánica del Poder Judicial en relación con los artículos 7, 11 y 240 de la misma ley, y 18-3º de la Constitución Española, por considerar que se ha vulnerado los derecho a la intimidad domiciliaria del art. 18.2º y del derecho fundamental a un proceso con todas las garantías del art. 24.2º, ambos de la C.E.

2. Por infracción de precepto constitucional al amparo de lo que disponen los artículos 5.4 de la Ley Orgánica del Poder Judicial en relación con el 11 de la misma ley y 24 de la Constitución Española, por vulneración del derecho fundamental a la presunción de inocencia, a la tutela judicial efectiva y a un proceso con todas las garantías todos del artículo 24 de la C.E. y consecuente indebida aplicación del artículo 369 del C.P. por ausencia probatoria del cargo.

6. Instruidas las partes del recurso interpuesto, el Ministerio Fiscal en su escrito de fecha 30/01/2023, solicitó la admisión del recurso e interesó su desestimación. La recurrida presentó escrito de alegaciones a la impugnación del Ministerio Fiscal. Y hecho el señalamiento para el fallo, se celebró la votación prevenida el día 09/04/2025 que, dados los temas a tratar, se prolongó hasta el día de la fecha.