Sentencia Penal 457/2024 Tribunal Supremo. Sala de lo Penal, Rec. 10446/2023 de 23 de mayo del 2024

PRIMERO.- La Sección Cuarta de la Audiencia Provincial de Cádiz dictó sentencia núm. 158/2014, de 16 de mayo, por la que condenó a D. Rafael como autor de un delito continuado de agresión sexual con prevalimiento, concurriendo la atenuante de dilaciones indebidas, a la pena de 12 años y 6 meses de prisión, inhabilitación para el derecho a sufragio pasivo, prohibición de aproximarse a distancia inferior de 200 metros del domicilio, lugar de trabajo y cualquier otro lugar en el que se encuentre Olga, así como comunicar con ella por cualquier medio, por tiempo de 15 años.

Recurrida la citada sentencia en casación, esta Sala dictó sentencia núm. 82/2015, de 11 de febrero rebajando la pena de prisión impuesta a 12 años, al haber apreciado infracción del principio acusatorio.

Tras la entrada en vigor de la Ley Orgánica 10/2022, de 6 de septiembre, de garantía integral de la libertad sexual, el citado órgano judicial, después de oír al condenado a través de su representación procesal, y al Ministerio Fiscal, dictó auto de fecha 29 de noviembre de 2022, acordando no haber lugar a revisar la condena impuesta al penado D. Rafael.

Contra esta última resolución recurre en casación D. Rafael.

SEGUNDO.- El recurso se formula por infracción de precepto constitucional al amparo de los arts. 5.4 LOPJ y 852 LECrim, y por infracción de ley al amparo del art. 849.1º LECrim.

Señala que fue condenado por delito de agresión sexual con prevalimiento, concurriendo la atenuante de dilaciones indebidas, siéndole impuesta una pena de 12 años. Entiende que dicha pena no corresponde al concurrir la atenuante de dilación indebidas para la individualización de la pena, por lo que inevitablemente se ha de revisar la extensión de dicha pena a la luz de la nueva redacción del precepto por el que fue condenado, que ahora fija un arco punitivo de 10 a 15 años de prisión.

Añade que, si en el momento en que se dictó la sentencia el Tribunal consideró que concurría la atenuante de dilaciones indebidas, esta ha de compensarse con la agravante a los efectos de la individualización de la pena, por lo que dicha resolución debe ser revisada imponiéndose una pena de 10 años y 1 día de prisión en base al principio de aplicación de la ley más favorable para el reo.

TERCERO.- No asiste la razón al recurrente.

Efectivamente, el recurrente ha sido condenado por delito de agresión sexual con prevalimiento sobre una menor, de 15 años de edad. Olvida sin embargo que se trataba de un delito continuado, como se explicó en el fundamento de derecho séptimo de la sentencia dictada por la Audiencia.

Igualmente yerra al considerar el prevalimiento como una circunstancia agravante genérica, cuando tal circunstancia llevó a la aplicación del subtipo agravado contemplado en el art. 180.4º CP, tal y como fue razonado en el fundamento de derecho sexto de la sentencia.

Así pues, conforme a la legislación vigente en el momento de los hechos por los que el recurrente ha sido condenado, LO 15/2003, de 25 de noviembre, aquellos eran constitutivos de delito continuado de agresión sexual con prevalimiento, sancionado en los arts. 178, 179 y 180.1.4ª CP, con pena de prisión de 12 a 15 años. Al ser el delito continuado, la pena imponible era de 13 años, 6 meses y 1 día a 15 años, pudiendo llegar a la mitad inferior de la pena superior, esto es, 18 años y 9 meses, por aplicación de lo dispuesto en el art. 74.1 CP.

No obstante el Tribunal le impuso la pena de 12 años y 6 meses, por debajo del límite legal, desconociéndose los motivos al no contener la sentencia ningún razonamiento al respecto. Esta Sala, apreciando infracción del principio acusatorio rebajó la citada pena que puso en extensión de 12 años, por ser esta la pena máxima solicitada por las acusaciones, no obstante dejar constancia de que la pena debería oscilar entre 13 años y 6 meses y 15 años.

De acuerdo con la redacción de la LO 10/2022, de 6 de septiembre, los hechos probados de la sentencia que se trata de revisar serían constitutivos de un delito comprendido en el art. 181. 1, 2, (intimidación), 3 (acceso carnal) y 4 e) (convivencia) CP. Tales hechos eran sancionados con pena de prisión de 12 años, 6 meses y 1 día a 15 años. Al ser el delito continuado, la pena imponible era de 13 años, 9 meses y 1 día a 15 años pudiendo llegar a la mitad inferior de la pena superior, esto es, 18 años y 9 meses, por aplicación de lo dispuesto en el art. 74.1 CP

Igualmente le correspondería la imposición de las penas y medida de seguridad previstas en el art. 192 CP.

Por ello es evidente que la pena mínima prevista para la infracción cometida en la LO 10//2022 es superior a la pena prevista por la LO 15/2003 y más aún a la pena que le fue impuesta al recurrente.

Procede por ello la desestimación del recurso formulado por D. Rafael.

CUARTO.- La desestimación del recurso formulado por D. Rafael, conlleva la imposición al mismo de las costas de su recurso. Todo ello conforme con las previsiones del art. 901 LECrim.