Sentencia Social 425/2023 Juzgado de lo Social de Ciudad Real nº 3, Rec. 237/2023 de 23 de noviembre del 2023

PRIMERO.- Los hechos declarados probados se acreditan por las pruebas practicadas, fundamentalmente de la documental aportada por las partes al proceso, así como de la testifical practicada a instancia de las partes, todo ello de conformidad con lo dispuesto en el artículo 97 de la LJS.

SEGUNDO.- POSICIONES DE LAS PARTES.

La parte demandante solicita que se declare el derecho de los trabajadores afectados del centro de Residencia Tercera Edad de Chillón, empleados de la demandada, a que les sean abonados los atrasos salariales derivados del incremento de los conceptos retributivos del convenio marco estatal que resulta de aplicación, para el año 2022, en los términos dispuesto por la SAN de 20/6/2022.

A dichos trabajadores les venía siendo de aplicación el convenio de empresa III Convenio Colectivo de la Asociación Mensajeros de la Paz, cuya DA 3ª ya recogía la aplicación supletoria del convenio estatal, y en su DA 4ª reseñaba, sobre las tablas salariales.

Al producirse la subrogación de los trabajadores en la actual empleadora INGESAN, se mantuvo el convenio de empresa aplicable anteriormente, hasta que, en fecha 23/11/2022 se suscribió un acuerdo de adhesión al convenio estatal, con efectos 1/11/2022.

Entretanto, se solicitó la ejecución provisional de la sentencia dictada en conflicto colectivo ante la Audiencia Nacional, que motivó la publicación en el BOE, en fecha 2/11/2022, de las tablas salariales de 2022, con obligación del abono de los atrasos por establecer efectos en enero de 2022.

La parte demandada considera que no resulta de aplicación el Convenio colectivo estatal hasta el 1/11/2022, y por tanto, no pueden ser aplicados los atrasos de enero a noviembre de 2022, de acuerdo con las tablas que se publican el 2/11/2022, pues, anteriormente se aplicaba el convenio de empresa de la empleadora saliente, de acuerdo con lo previsto en el art. 44 ET. Argumenta que el acuerdo entre la representación de los trabajadores y la empresa es válido y no puede ser objeto de anulación por no concurrir vicios del consentimiento, no pudiendo aplicarse el error a una falta de asesoramiento de la delegada de personal.

La parte actora entiende que resulta de aplicación el art. 3 ET, así como lo previsto en el art. 84.2, y DT 6ª ET.

TERCERO.- El art. 44.4 ET dispone "Salvo pacto en contrario, establecido mediante acuerdo de empresa entre el cesionario y los representantes de los trabajadores una vez consumada la sucesión, las relaciones laborales de los trabajadores afectados por la sucesión seguirán rigiéndose por el convenio colectivo que en el momento de la transmisión fuere de aplicación en la empresa, centro de trabajo o unidad productiva autónoma transferida. Esta aplicación se mantendrá hasta la fecha de expiración del convenio colectivo de origen o hasta la entrada en vigor de otro convenio colectivo nuevo que resulte aplicable a la entidad económica transmitida".

Cabe destacar que INGESAN no tiene convenio de empresa.

Resulta incontrovertido que, al producirse la subrogación de los trabajadores a INGESAN, se mantuvo la aplicación del convenio de la empresa saliente, III CC Asociación Mensajeros de la Paz.

Dicho convenio perdía su vigencia el 31 de marzo de 2020, de acuerdo con su articulado, si bien, se establecía su efectividad en tanto se llegare a un acuerdo expreso, incluso, más allá del plazo de un año del art. 86.3 ET, previendo los incrementos conforme al IPC de las cuantías retributivas que en el mismo se indica, y "todo ello sin perjuicio de lo dispuesto en la DF del VI Convenio Colectivo Marco de Servicios de Atención a las Personas Dependientes y Desarrollo de la Promoción de la Autonomía personal".

En la DA 4ª del Convenio de empresa se dispone que "a partir de los 12 meses de vigencia del Convenio las partes se reunirán a los efectos de revisar las tablas retributivas de acuerdo con lo previsto en el anexo II, así como de la situación del Convenio Estatal, actualizando, en su caso, las referidas tablas salariales, siempre que las tablas de éste experimenten subidas mayores al IP-2018-0.5 unidades porcentuales; evitando que la diferencia salarial aumente..."

El art. 86 ET, sobre la vigencia de los convenios dispone: "1. Corresponde a las partes negociadoras establecer la duración de los convenios, pudiendo eventualmente pactarse distintos periodos de vigencia para cada materia o grupo homogéneo de materias dentro del mismo convenio.

Durante la vigencia del convenio colectivo, los sujetos que reúnan los requisitos de legitimación previstos en los artículos 87 y 88 podrán negociar su revisión.

2. Salvo pacto en contrario, los convenios colectivos se prorrogarán de año en año si no mediara denuncia expresa de las partes.

3. La vigencia de un convenio colectivo, una vez denunciado y concluida la duración pactada, se producirá en los términos que se hubiesen establecido en el propio convenio.

Durante las negociaciones para la renovación de un convenio colectivo, en defecto de pacto, se mantendrá su vigencia, si bien las cláusulas convencionales por las que se hubiera renunciado a la huelga durante la vigencia de un convenio decaerán a partir de su denuncia. Las partes podrán adoptar acuerdos parciales para la modificación de alguno o algunos de sus contenidos prorrogados con el fin de adaptarlos a las condiciones en las que, tras la terminación de la vigencia pactada, se desarrolle la actividad en el sector o en la empresa. Estos acuerdos tendrán la vigencia que las partes determinen.

4. Transcurrido un año desde la denuncia del convenio colectivo sin que se haya acordado un nuevo convenio, las partes deberán someterse a los procedimientos de mediación regulados en los acuerdos interprofesionales de ámbito estatal o autonómico previstos en el artículo 83, para solventar de manera efectiva las discrepancias existentes.

Asimismo, siempre que exista pacto expreso, previo o coetáneo, las partes se someterán a los procedimientos de arbitraje regulados por dichos acuerdos interprofesionales, en cuyo caso el laudo arbitral tendrá la misma eficacia jurídica que los convenios colectivos y solo será recurrible conforme al procedimiento y en base a los motivos establecidos en el artículo 91.

Sin perjuicio del desarrollo y solución final de los citados procedimientos de mediación y arbitraje, en defecto de pacto, cuando hubiere transcurrido el proceso de negociación sin alcanzarse un acuerdo, se mantendrá la vigencia del convenio colectivo.

5. El convenio que sucede a uno anterior deroga en su integridad a este último, salvo los aspectos que expresamente se mantengan".

En fecha 3/3/2022 se reunieron los representantes de la empresa Asociación Mensajeros de la Paz y de sus trabajadores y se acogieron al Convenio Estatal, por lo que no hubo una renovación del acuerdo de empresa, siendo la fecha de efectos de su adhesión 1/4/2022.

El art. 84 ET, regula la concurrencia de convenios, y ha sido objeto de reforma por el Real Decreto-ley 32/2021, de 28 de diciembre, de medidas urgentes para la reforma laboral, la garantía de la estabilidad en el empleo y la transformación del mercado de trabajo, que le ha dado la siguiente redacción:

"1. Un convenio colectivo, durante su vigencia, no podrá ser afectado por lo dispuesto en convenios de ámbito distinto salvo pacto en contrario, negociado conforme a lo dispuesto en el artículo 83.2, y salvo lo previsto en el apartado siguiente.

2. La regulación de las condiciones establecidas en un convenio de empresa, que podrá negociarse en cualquier momento de la vigencia de convenios colectivos de ámbito superior, tendrá prioridad aplicativa respecto del convenio sectorial estatal, autonómico o de ámbito inferior en las siguientes materias:

a) El abono o la compensación de las horas extraordinarias y la retribución específica del trabajo a turnos.

b) El horario y la distribución del tiempo de trabajo, el régimen de trabajo a turnos y la planificación anual de las vacaciones.

c) La adaptación al ámbito de la empresa del sistema de clasificación profesional de las personas trabajadoras.

d) La adaptación de los aspectos de las modalidades de contratación que se atribuyen por esta ley a los convenios de empresa.

e) Las medidas para favorecer la corresponsabilidad y la conciliación entre la vida laboral, familiar y personal.

f) Aquellas otras que dispongan los acuerdos y convenios colectivos a que se refiere el artículo 83.2.

Igual prioridad aplicativa tendrán en estas materias los convenios colectivos para un grupo de empresas o una pluralidad de empresas vinculadas por razones organizativas o productivas y nominativamente identificadas a que se refiere el artículo 87.1.

Los acuerdos y convenios colectivos a que se refiere el artículo 83.2 no podrán disponer de la prioridad aplicativa prevista en este apartado.

3. Salvo pacto en contrario negociado según el artículo 83.2, los sindicatos y las asociaciones empresariales que reúnan los requisitos de legitimación de los artículos 87 y 88 podrán, en el ámbito de una comunidad autónoma, negociar acuerdos o convenios que afecten a lo dispuesto en los de ámbito estatal siempre que dicha decisión obtenga el respaldo de las mayorías exigidas para constituir la comisión negociadora en la correspondiente unidad de negociación.

4. En el supuesto previsto en el apartado anterior, y salvo que resultare de aplicación un régimen distinto establecido mediante acuerdo o convenio colectivo de ámbito estatal negociado según el artículo 83.2, se considerarán materias no negociables en el ámbito de una comunidad autónoma el periodo de prueba, las modalidades de contratación, la clasificación profesional, la jornada máxima anual de trabajo, el régimen disciplinario, las normas mínimas en materia de prevención de riesgos laborales y la movilidad geográfica.

La DT 6ª del Real Decreto-ley 32/2021, de 28 de diciembre, de medidas urgentes para la reforma laboral, la garantía de la estabilidad en el empleo y la transformación del mercado de trabajo dispone, sobre la aplicación del reformado art. 84 ET: "1. Sin perjuicio de la preferencia aplicativa dispuesta en el artículo 84.1, la modificación operada en el apartado 2 de dicho precepto por el presente real decreto-ley resultará de aplicación a aquellos convenios colectivos suscritos y presentados a registro o publicados con anterioridad a su entrada en vigor una vez que estos pierdan su vigencia expresa y, como máximo, en el plazo de un año desde la entrada en vigor de este real decreto-ley.

2. Las modificaciones operadas en el artículo 84 del Estatuto de los Trabajadores no podrán tener como consecuencia la compensación, absorción o desaparición de cualesquiera derechos o condiciones más beneficiosas que vinieran disfrutando las personas trabajadoras.

3. Los textos convencionales deberán adaptarse a las modificaciones operadas en el artículo 84 del Estatuto de los Trabajadores por la presente norma en el plazo de seis meses desde que estas resulten de aplicación al ámbito convencional concreto, de conformidad con lo previsto en el apartado primero de esta disposición".

CUARTO.- En atención a la normativa que resulta de aplicación, nos encontramos ante la existencia de dos convenios concurrentes, uno sectorial y de ámbito estatal, uno de ámbito territorial inferior, de empresa, que perdió su vigencia cuando fue denunciado y no renovado, en todo caso, el 1/4/2022, y las partes negociadoras expusieron su voluntad de no negociar un nuevo convenio de empresa, al adherirse a partir de esa fecha al convenio marco estatal.

Ciertamente, los acuerdos del convenio de empresa Asociación Edad Dorada con la representación de sus trabajadores no afecta a quienes no hayan sido parte de esa negociación, pero también es cierto que la voluntad inequívoca de no pactar un nuevo convenio de empresa produce la carencia sobrevenida de toda eficacia del convenio, también para los trabajadores de la empresa INGESAN, pues de conformidad con el art. 44.4 ET la aplicación del convenio de empresa anterior a la sucesión empresarial se mantendrá hasta la fecha de expiración de dicho convenio colectivo de origen o hasta la entrada en vigor de otro convenio colectivo nuevo que resulte aplicable a la entidad económica transmitida.

Cuando se produce la perdida de vigencia del convenio se aplica, si lo hubiese, el convenio colectivo de ámbito superior correspondiente, en este caso, el Convenio Marco Estatal de atención a las personas dependientes y desarrollo de promoción de la autonomía personal, así TS 27/11/15, EDJ 24450; 18/10/16, EDJ 197717. Dicho convenio ha de aplicarse íntegra y no selectivamente hasta la firma del nuevo convenio colectivo, y siempre que exista convenio de ámbito superior, su aplicación es indisponible, TS 28/1/2020, EDJ 507640; 13/3/19, EDJ 563424).

De acuerdo con el art. 3 ET, apartado 5, resulta nula la renuncia de derechos indisponibles por parte de los trabajadores, disposición aplicable a los acuerdos que firman los representantes de los trabajadores.

Por tanto, la reunión que celebraron la representación de los trabajadores y la empresa en fecha 25/11/2022, por la que acordaron que el Convenio que resultaba de aplicación a todos los trabajadores de la Residencia de Tercera Edad de Chillón era el Convenio Marco Estatal de atención a las personas dependientes y desarrollo de promoción de la autonomía personal, no hacía sino refrendar lo que ya era una realidad, desde la perdida de vigencia del convenio de origen, que se produjo el 1/4/2022, resultando nulo el acuerdo que retrasaba la fecha de efectos hasta el 1/11/2022, por las razones indicadas.

Siendo de aplicación el convenio sectorial estatal desde abril de 2022 se aplican todos sus efectos desde esa fecha, incluidos los relativos a las actualizaciones salariales y atrasos, y a la aplicación de las tablas de actualización 2022 objeto de las sentencias de la Audiencia Nacional en conflicto colectivo respecto del que se produce cosa juzgada y/o prejudicialidad, y que, por otro lado, no es objeto especifico de este procedimiento.

En consecuencia, la demanda ha de ser estimada en su pretensión subsidiaria.

QUINTO.- Recursos. Contra esta resolución cabe interponer recurso de suplicación conforme a lo dispuesto en el artículo 191 de la LRJS.

En virtud de lo expuesto,