Sentencia Social 79/2023 Juzgado de lo Social de Palma nº 3, Rec. 81/2023 de 23 de marzo del 2023

PRIMERO. - Los hechos declarados probados lo son en base a la prueba practicada en el presente procedimiento, en concreto la documentación aportada por las partes. No se aditó la prueba testifical propuesta por las partes por resultar superflua, dado que el objeto del pleito , la solicitud de la actora fue concedida en los términos interesados en el acto de conciliación previo, según manifiesta las partes, a pesar de lo cual el mismo concluyó sin avenencia.

No han sido controvertidas las circunstancias laborales de la actora.

SEGUNDO. - Solicita la parte actora que se dicte sentencia que, con estimación de la demanda, concrete el disfrute horario de la adaptación de jornada para las semanas en que ejercite la custodia de sus hijos en horario de lunes de 08:00 a 15:00 horas, martes de 08:00 a 16:00 horas, miércoles de 09:00 a 15:00 horas, jueves de 13:00 a 21:00 horas y viernes de 09:00 a 14:00 horas, condenando a la demandada a estar y pasar por tal declaración, así como a que abone a la actora la cantidad bruta total de VEINTIDOS MIL QUINIENTOS TRES EUROS (22.503,00 €) para la reparación del daño causado, con todo cuanto más proceda en Derecho.

En el acto de juicio la actora introduce que la solicitud de que la medida solicitada, que fue acordada por la empresa con antelación al acto de juicio en los términos interesados por la actora, tuviera duración indefinida y no solo hasta los 14 años de edad de su hija menor, edad máxima que mejora el Convenio de comercio aplicable.

La empresa aduce que ya le ha sido concedida su solicitud por lo que el pelito carecería de objeto, y que la estimación de la duración indefinida que se introduce en acto de juicio determina la incongruencia de la resolución que la estimase.

En cualquier caso, alega que en un principio, la empresa alegó razones organizativas puesto que el sábado sería el día de la semana de más venta en el establecimiento, lo que se habría acreditado mediante la aportación de certificados con los gráficos de ventas y lo cual haría preciso que todos los trabajadores de la tienda prestasen sus servicios los sábados.

TERCERO.- Dispone el artículo 34.8 del Estatuto de los Trabajadores aprobado por Real Decreto Legislativo 1/1995 de 24 de marzo, que "8. Las personas trabajadoras tienen derecho a solicitar las adaptaciones de la duración y distribución de la jornada de trabajo, en la ordenación del tiempo de trabajo y en la forma de prestación, incluida la prestación de su trabajo a distancia, para hacer efectivo su derecho a la conciliación de la vida familiar y laboral. Dichas adaptaciones deberán ser razonables y proporcionadas en relación con las necesidades de la persona trabajadora y con las necesidades organizativas o productivas de la empresa.

En el caso de que tengan hijos o hijas, las personas trabajadoras tienen derecho a efectuar dicha solicitud hasta

que los hijos o hijas cumplan doce años.

En la negociación colectiva se pactarán los términos de su ejercicio, que se acomodarán a criterios y sistemas que garanticen la ausencia de discriminación, tanto directa como

indirecta, entre personas trabajadoras de uno y otro sexo.

En su ausencia, la empresa, ante la solicitud de adaptación

de jornada, abrirá un proceso de negociación con la persona

trabajadora durante un periodo máximo de treinta días.

Finalizado el mismo, la empresa, por escrito, comunicará la

aceptación de la petición, planteará una propuesta alternativa que posibilite las necesidades de conciliación

de la persona trabajadora o bien manifestará la negativa a su ejercicio. En este último caso, se indicarán las razones

objetivas en las que se sustenta la decisión.

La persona trabajadora tendrá derecho a solicitar el regreso a su jornada o modalidad contractual anterior una vez concluido el periodo acordado o cuando el cambio de las circunstancias así lo justifique, aun cuando no hubiese transcurrido el periodo previsto.

Lo dispuesto en los párrafos anteriores se entiende, en todo caso, sin perjuicio de los permisos a los que tenga derecho la persona trabajadora de acuerdo con lo establecido en el artículo 37.

Las discrepancias surgidas entre la dirección de la empresa y la persona trabajadora serán resueltas por la jurisdicción social a través del procedimiento establecido en el artículo 139 de la Ley 36/2011, de 10 de octubre, Reguladora de la Jurisdicción Social ."

A su vez, el artículo 37 del mismo Cuerpo Legal, que "6. Quien por razones de guarda legal tenga a su cuidado directo algún menor de doce años o una persona con discapacidad que no desempeñe una actividad retribuida tendrá derecho a una reducción de la jornada de trabajo diaria, con la disminución proporcional del salario entre, al menos, un octavo y un máximo de la mitad de la duración de aquella.

Tendrá el mismo derecho quien precise encargarse del cuidado directo de un familiar, hasta el segundo grado de consanguinidad o afinidad, que por razones de edad, accidente o enfermedad no pueda valerse por sí mismo, y que no desempeñe actividad retribuida.

El progenitor, adoptante, guardador con fines de adopción o acogedor permanente tendrá derecho a una reducción de la jornada de trabajo, con la disminución proporcional del salario de, al menos, la mitad de la duración de aquella, para el cuidado, durante la hospitalización y tratamiento continuado, del menor a su cargo afectado por cáncer (tumores malignos, melanomas y carcinomas), o por cualquier otra enfermedad grave, que implique un ingreso hospitalario de larga duración y requiera la necesidad de su cuidado directo, continuo y permanente, acreditado por el informe del servicio público de salud u órgano administrativo sanitario de la comunidad autónoma correspondiente y, como máximo, hasta que el menor cumpla los dieciocho años. Por convenio colectivo, se podrán establecer las condiciones y supuestos en los que esta reducción de jornada se podrá acumular en jornadas

completas.

Las reducciones de jornada contempladas en este apartado constituyen un derecho individual de los trabajadores, hombres o mujeres. No obstante, si dos o más trabajadores de

la misma empresa generasen este derecho por el mismo sujeto

causante, el empresario podrá limitar su ejercicio simultáneo por razones justificadas de funcionamiento de la

empresa.

7. La concreción horaria y la determinación de los permisos y reducciones de jornada, previstos en los apartados 4, 5 y 6, corresponderán a la persona trabajadora dentro de su jornada ordinaria. No obstante, los convenios colectivos podrán establecer criterios para la concreción, horaria de la reducción de jornada a que se refiere el apartado 6, en atención a los derechos de conciliación de la vida personal, familiar y laboral de la persona trabajadora y las necesidades productivas y organizativas de las empresas. La persona trabajadora, salvo fuerza mayor, deberá preavisar al empresario con una antelación de quince días o la que se determine en el convenio colectivo aplicable, precisando la fecha en que iniciará y finalizará el permiso de cuidado del lactante o la reducción de jornada.

Las discrepancias surgidas entre empresario y trabajador sobre la concreción horaria y la determinación de los periodos de disfrute previstos en los apartados 4, 5 y 6 serán resueltas por la jurisdicción social a través del procedimiento establecido en el artículo 139 de la Ley 36/2011, de 10 de octubre, Reguladora de la Jurisdicción Social ."

Así pues, además del derecho de reducción de jornada con la consiguiente disminución de retribuciones, se contempla ( artículo 34.8 ET) el derecho del trabajador a adaptar la duración y distribución de su jornada a fin de conciliar la vida laboral y familiar, si bien de modo ilimitado, si no estableciendo con el empresario un proceso de negociación de buena fe , es decir planteando cambios realistas y útiles que puedan culminar en un acuerdo de adaptación, si el empresario incumple con tal exigencia legal y no esgrime razones organizativas reales, el art. 34.8 ET en relación al art. 139 LRJS le da mejor posición a la mujer trabajadora titular de un derecho-expectativa a la adaptación razonable del art. 38.4 ET .

Expuesto lo anterior, debe decirse que la empres se aviene en el acto de juicio a la solicitud de la actora , por lo que el objeto del pleito queda reducido a la duración de la medida solicitada , que el Convenio de aplicación prolonga hasta los catorce años de edad de los hijos que la origina, y que la actora solicita se adopte indefinidamente, solicitud que carece de fundamento jurídico que permita su adopción, y no puede ser estimada.

En cuanto a la indemnización solicitada, no se considera que deba establecerse ninguna, dado que no sólo no se ha acreditado la falta de proceso de negociación por la entidad demandada, si no que en esta y en ocasiones anteriores, la empresa ha reconocido a la trabajadora todas us solicitudes de conciliación , sin que pueda considerarse en absoluto que haya lesionado el derecho a la igualdad ni producido discriminación directa ni indirecta en razón de sexo ni por causa de maternidad, ni que daño moral o lesión patrimonial se le ha ocasionado, siendo que las razones de la empresa para una negativa en un primer momento obedecen a razones que pueden calificarse de razonables en el contexto en que se dan. En definitiva, no se ha acreditado la producción de perjuicio alguno al legítimo interés de la trabajadora en el supuesto planteado en el recurso, lo que impide el reconocimiento de la indemnización de daños y perjuicios solicitada.

Vistos los artículos citados y los demás de general y pertinente aplicación,