Sentencia Social 122/2024 Juzgado de lo Social de Cartagena nº 1, Rec. 60/2024 de 25 de marzo del 2024

PRIMERO.- Solicita la demandante en el presente procedimiento que se declare su derecho a la adaptación de su jornada laboral con motivo de atender a su hija menor de 12 años a la siguiente distribución horaria: lunes a viernes de 11:00 a 17:00 horas y fines de semana y festivos de apertura de 12:00 a 18:00 horas. De forma subsidiaria solicitaba en periodo lectivo escolar de lunes a viernes de 11:00 a 17:00 horas y periodo no lectivo escolar, fines de semana y festivos de apertura de 12:00 a 18:00 horas. Y de forma subsidiaria en el acto de la vista afirma que incluso aceptaría en festivos de apertura y fines de semana el horario de 12:30 horas a 18:30 horas.

La demandada se opuso alegando razones organizativas: mayor afluencia de clientes en tardes y fines de semana, y que lo solicitado por la actora supondría un cambio de turno de tarde al de mañana; aunque no se opone a lo peticionado relativo a horario de lunes a viernes, sino solo a festivos de apertura y fines de semana, que deberá mantenerse de 14:30 horas a 22:30 horas así como la realización de tres cierres al mes.

Hemos de partir de la redacción del art. 34.8 del ET, dada por el apartado ocho del artículo 2 del R.D.-ley 6/2019, de 1 de marzo , de medidas urgentes para garantía de la igualdad de trato y de oportunidades entre mujeres y hombres en el empleo y la ocupación («B.O.E.» 7 marzo), vigente desde el 8 marzo 2019, y que es la siguiente: "Las personas trabajadoras tienen derecho a solicitar las adaptaciones de la duración y distribución de la jornada de trabajo, en la ordenación del tiempo de trabajo y en la forma de prestación, incluida la prestación de su trabajo a distancia, para hacer efectivo su derecho a la conciliación de la vida familiar y laboral. Dichas adaptaciones deberán ser razonables y proporcionadas en relación con las necesidades de la persona trabajadora y con las necesidades organizativas o productivas de la empresa.

En el caso de que tengan hijos o hijas, las personas trabajadoras tienen derecho a efectuar dicha solicitud hasta que los hijos o hijas cumplan doce años.

Asimismo, tendrán ese derecho aquellas que tengan necesidades de cuidado respecto de los hijos e hijas mayores de doce años, el cónyuge o pareja de hecho, familiares por consanguinidad hasta el segundo grado de la persona trabajadora, así como de otras personas dependientes cuando, en este último caso, convivan en el mismo domicilio, y que por razones de edad, accidente o enfermedad no puedan valerse por sí mismos, debiendo justificar las circunstancias en las que fundamenta su petición

En la negociación colectiva se pactarán los términos de su ejercicio, que se acomodarán a criterios y sistemas que garanticen la ausencia de discriminación, tanto directa como indirecta, entre personas trabajadoras de uno y otro sexo. En su ausencia, la empresa, ante la solicitud de adaptación de jornada, abrirá un proceso de negociación con la persona trabajadora durante un periodo máximo de treinta días. Finalizado el mismo, la empresa, por escrito, comunicará la aceptación de la petición, planteará una propuesta alternativa que posibilite las necesidades de conciliación de la persona trabajadora o bien manifestará la negativa a su ejercicio. En este último caso, se indicarán las razones objetivas en las que se sustenta la decisión.

La persona trabajadora tendrá derecho a solicitar el regreso a su jornada o modalidad contractual anterior una vez concluido el periodo acordado o cuando el cambio de las circunstancias así lo justifique, aun cuando no hubiese transcurrido el periodo previsto.

Lo dispuesto en los párrafos anteriores se entiende, en todo caso, sin perjuicio de los permisos a los que tenga derecho la persona trabajadora de acuerdo con lo establecido en el artículo 37.

Las discrepancias surgidas entre la dirección de la empresa y la persona trabajadora serán resueltas por la jurisdicción social a través del procedimiento establecido en el artículo 139 de la Ley 36/2011, de 10 de octubre, Reguladora de la Jurisdicción Social ."

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SEGUNDO.- Conforme a ello, la trabajadora tiene derecho a proponer, como igualmente recoge el art. 29 del Convenio de aplicación , la adaptación de su horario de trabajo, como concreta manifestación de su derecho a la conciliación de la vida familiar y laboral y al empleador le incumbe por tanto acreditar las razones de tipo organizativo por las cuales se opone a la propuesta del titular de este derecho, realizando en su caso, alternativas a esta propuesta. Para ello el juzgador viene obligado, según la doctrina constitucional recogida en la STC 3/2007 (EDJ 2007/1020) , a ponderar todas las circunstancias concurrentes, destacando entre ellas, a juicio del TC, las "d ificultades organizativas que su reconocimiento pudiera causar a la empresa". Por tanto, corresponderá al empresario demostrar en estos casos, el perjuicio organizativo o/y económico que le supondría la aceptación de la concreción horaria que pretenda la trabajadora.

La contestación ofrecida por la empresa a la solicitud de la actora de adaptar su horario invocando razones organizativas con la única concreción de que: " ... el grueso de la venta se concentra en las tardes y en los fines de semana" es vaga, lacónica e imprecisa por genérica, y el documento nº 17 aportado por la demanda refleja una diferencia de entre un dos y un seis por ciento de diferencia entre ventas de las mañanas y de las tardes en el año 2023 , no siendo ello una diferencia sustancial que justifique la denegación de lo solicitado por la actora .

Por ello, ha de considerarse que la actuación empresarial ha de resultar conforme con las exigencias de la buena fe siendo que en este tipo de cuestiones dicha exigencia de debe entenderse de una manera más rigurosa por afectar al cuidado de hijos menores, de modo que exigirá que por parte empresarial se haya examinado y explorado seriamente la posibilidad de adaptación horaria y, en caso de considerarse inviable, se expongan con suficiente concreción y detalle las razones por las que así se entienda.

El mero dato de que por las tardes la afluencia de público al establecimiento es mayor que por las mañanas no significa que el horario laboral de la actora no pueda adaptarse, pues para ello sería necesario además que contando con todo el personal disponible tal atención no resultase posible, en dicho sentido depone la testigo Dña. Ana , miembro del Comité de empresa quien afirma que la distribución horaria puede solaparse entre mañana y tarde , que no hay rigidez horaria y que en la empresa hay aproximadamente unos 110 trabajadores.

Y, a pesar de que la empresa sí ha cumplido con la obligación legal de abrir una negociación con la trabajadora y proponer una alternativa, no da razones suficientes en orden a denegar el horario peticionado por la actora relativo a fines de semanas y festivos, que además no supondría a juicio de la que suscribe perjuicio alguno a la empresa , toda vez que es esencialmente coincidente con el que la actora realiza desde fecha 26.01.21 cuando solicitó la reducción por guarda legal , de 14:30 a 18:30 horas de lunes a domingo. Por lo que aceptar el horario propuesto por la trabajadora para fines de semanas y festivo no supondría ningún cambio sustancial en orden a la organización de la plantilla.

Insiste la demandada en pedir a la actora que acredite el horario laboral de su marido, pero consta de la documental aportada por la actora que dicho horario no es fijo y puede variar en cualquier momento, dada su profesión de mecánico marinero de la Guardia Civil. Resulta acreditado que el mismo tiene que embarcar, realizando los servicios atendiendo a las inclemencias meteorológicas, estado de la mar , y necesidades del servicio , residiendo por dicho motivo en Almería por lo que no puede , a priori y con un mes de antelación establecer qué fines de semana pueda ocuparse de sus hijos menores . En suma, la necesidad de conciliación ha resultado acreditada por la actora.

TERCERO.- Por lo anteriormente expuesto , debe llegarse a la conclusión de que la solicitud actora ha de ser estimada reconociéndose a la demandante el derecho a la adaptación y distribución de su jornada de trabajo en horario de lunes a viernes de 11:00 horas a 17:00 horas y, fines de semana y festivos de apertura de 12:30 horas a 18:30 horas. Se decide de forma prudencial fijar dicho horario fin de semana y festivos de apertura, y no el inicialmente peticionado de 12:00 a 18:00 horas, para mayor facilidad organizativa de la empresa, al venir la actora realizando desde 26.01.21, el horario reducido de 14:30 a 18:30 horas, evitando así cambios con otros compañeros a la hora de su salida del trabajo.

VISTOS los preceptos legales citados y demás de general y pertinente aplicación,