Sentencia Social 16/2023 Audiencia Nacional. Sala de lo Social Única, Rec. 364/2022 de 15 de febrero del 2023

PRIMERO.- Los hechos se declaran probados atendiendo a los siguientes elementos de convicción:

- hechos 1º y 2º: no fueron controvertidos

- hecho 3º: el convenio colectivo obra al D25

- hecho 4º: la orden al D26

- hecho 5º: por el correo al D39

- hecho 6º: por D29 y 30

- hecho 7º: por D42

SEGUNDO.- La pretensión contenida en la demanda consiste en que se declare la obligación de la Corporación RTVE de facilitar el teletrabajo o trabajo a distancia, como mínimo, durante tres días a la semana a los trabajadores que puedan prestar sus servicios bajo esa modalidad y, en consecuencia, el derecho de los trabajadores de la Corporación RTVE que puedan prestar sus servicios bajo esa modalidad, a prestar sus servicios bajo la modalidad de teletrabajo o trabajo a distancia, como mínimo, durante tres días a la semana

Vistos los términos en que se suscita la controversia debemos rechazar la cuestión procesal invocada por la Abogacía del Estado de falta de acción vinculada a inadecuación de procedimiento ya que la pretensión englobaría a un grupo homogéneo de trabajadores constituido por el personal de RTVE que pudiera prestar sus servicios a distancia, aun cuando la determinación de qué personas concretas podrían verse incluidas en dicho grupo homogéneo diera lugar a controversias individualizadas.

Pero en todo caso existe un grupo homogéneo de trabajadores constituido por aquellos que podrían realizar su actividad a distancia que justifica la acción emprendida a través del conflicto colectivo y de acuerdo con lo establecido en el art. 153.1 LRJS.

TERCERO.- El art. 13 de la inicial actual redacción del ET, RD LEG 2/2015, ya regulaba en su art. 13 el trabajo a distancia.

Artículo 13. Trabajo a distancia.

1. Tendrá la consideración de trabajo a distancia aquel en que la prestación de la actividad laboral se realice de manera preponderante en el domicilio del trabajador o en el lugar libremente elegido por este, de modo alternativo a su desarrollo presencial en el centro de trabajo de la empresa.

2. El acuerdo por el que se establezca el trabajo a distancia se formalizará por escrito. Tanto si el acuerdo se estableciera en el contrato inicial como si fuera posterior, le serán de aplicación las reglas contenidas en el artículo 8.4 para la copia básica del contrato de trabajo.

3. Los trabajadores a distancia tendrán los mismos derechos que los que prestan sus servicios en el centro de trabajo de la empresa, salvo aquellos que sean inherentes a la realización de la prestación laboral en el mismo de manera presencial. En especial, el trabajador a distancia tendrá derecho a percibir, como mínimo, la retribución total establecida conforme a su grupo profesional y funciones.

El empresario deberá establecer los medios necesarios para asegurar el acceso efectivo de estos trabajadores a la formación profesional para el empleo, a fin de favorecer su promoción profesional. Asimismo, a fin de posibilitar la movilidad y promoción, deberá informar a los trabajadores a distancia de la existencia de puestos de trabajo vacantes para su desarrollo presencial en sus centros de trabajo.

4. Los trabajadores a distancia tienen derecho a una adecuada protección en materia de seguridad y salud resultando de aplicación, en todo caso, lo establecido en la Ley 31/1995, de 8 de noviembre, de Prevención de Riesgos Laborales, y su normativa de desarrollo.

5. Los trabajadores a distancia podrán ejercer los derechos de representación colectiva conforme a lo previsto en esta ley. A estos efectos dichos trabajadores deberán estar adscritos a un centro de trabajo concreto de la empresa.

Pero no se realizaba ninguna referencia acerca de si trabajar a distancia resultaba también de aplicación a los empleados públicos.

La duda se despeja en el RDL 28/2020 de 22-9, precedente de la actual Ley 10/2021 de Trabajo a Distancia. Este RDL reforma el art. 13 ET vaciándolo de contenido al sustituirlo por el completo contenido de dicho RDL:

Artículo 13. Trabajo a distancia

Las personas trabajadoras podrán prestar trabajo a distancia en los términos previstos en el Real Decreto-ley 28/2020, de 22 de septiembre, de trabajo a distancia.»

Y ahora conforme su DA2ª se excluye de su aplicación al personal al servicio de las AAPP:

Disposición adicional segunda. Personal laboral al servicio de las Administraciones Públicas.

Las previsiones contenidas en el presente real decreto-ley no serán de aplicación al personal laboral al servicio de las Administraciones Públicas, que se regirá en esta materia por su normativa específica

Pero la exclusión se complementa con la DT 2ª que a su vez dispone:

Disposición transitoria segunda. Personal laboral al servicio de las Administraciones Públicas.

Hasta que se apruebe la normativa prevista en la disposición adicional segunda, se mantendrá en vigor para el personal laboral al servicio de las Administraciones Públicas lo previsto por el artículo 13 del texto refundido de la Ley del Estatuto de los Trabajadores en la redacción vigente antes de la entrada en vigor del presente real decreto-ley.

En conclusión, aun cuando el personal laboral al servicio de las AAPP estaba excluido del RDL 18/20 y luego de la LTD 10/21, se le seguiría aplicando el art. 13 ET en la redacción inicial de 2015.

Situación en todo caso efímera porque días después, el 30-9-2020 se promulga el RDL 29/2020 que modifica el TREBEP introduciendo un nuevo art. 47 bis:

Artículo 47 bis. Teletrabajo.

1. Se considera teletrabajo aquella modalidad de prestación de servicios a distancia en la que el contenido competencial del puesto de trabajo puede desarrollarse, siempre que las necesidades del servicio lo permitan, fuera de las dependencias de la Administración, mediante el uso de tecnologías de la información y comunicación.

2. La prestación del servicio mediante teletrabajo habrá de ser expresamente autorizada y será compatible con la modalidad presencial. En todo caso, tendrá carácter voluntario y reversible salvo en supuestos excepcionales debidamente justificados. Se realizará en los términos de las normas que se dicten en desarrollo de este Estatuto, que serán objeto de negociación colectiva en el ámbito correspondiente y contemplarán criterios objetivos en el acceso a esta modalidad de prestación de servicio.

El teletrabajo deberá contribuir a una mejor organización del trabajo a través de la identificación de objetivos y la evaluación de su cumplimiento.

3. El personal que preste sus servicios mediante teletrabajo tendrá los mismos deberes y derechos, individuales y colectivos, recogidos en el presente Estatuto que el resto del personal que preste sus servicios en modalidad presencial, incluyendo la normativa de prevención de riesgos laborales que resulte aplicable, salvo aquellos que sean inherentes a la realización de la prestación del servicio de manera presencial.

4. La Administración proporcionará y mantendrá a las personas que trabajen en esta modalidad, los medios tecnológicos necesarios para su actividad.

5. El personal laboral al servicio de las Administraciones Públicas se regirá, en materia de teletrabajo, por lo previsto en el presente Estatuto y por sus normas de desarrollo.»

Por tanto, en la actualidad y desde la entrada en vigor del art. 47bis TREBEP, el personal laboral de las AAPP ve regulado su trabajo a distancia de acuerdo con dicha norma.

Pues bien, a los efectos del presente litigio es de especial relevancia su apartado 5 que indica El personal laboral al servicio de las Administraciones Públicas se regirá, en materia de teletrabajo, por lo previsto en el presente Estatuto y por sus normas de desarrollo

Que el trabajo a distancia del personal laboral de las AAPP se rija por lo dispuesto en el TREBEP nos lleva a vincular este tipo de prestación de servicios con las reglas regulatorias de la negociación colectiva en este ámbito, a saber:

Art. 31 2. Por negociación colectiva, a los efectos de esta ley, se entiende el derecho a negociar la determinación de condiciones de trabajo de los empleados de la Administración Pública.

Artículo 32. Negociación colectiva, representación y participación del personal laboral.

1. La negociación colectiva, representación y participación de los empleados públicos con contrato laboral se regirá por la legislación laboral, sin perjuicio de los preceptos de este capítulo que expresamente les son de aplicación.

2. Se garantiza el cumplimiento de los convenios colectivos y acuerdos que afecten al personal laboral, salvo cuando excepcionalmente y por causa grave de interés público derivada de una alteración sustancial de las circunstancias económicas, los órganos de gobierno de las Administraciones Públicas suspendan o modifiquen el cumplimiento de convenios colectivos o acuerdos ya firmados en la medida estrictamente necesaria para salvaguardar el interés público.

De ambas normas se infiere:

- Que el trabajo a distancia como prestación de servicios caracterizado por específicas condiciones de trabajo entra dentro del ámbito material de la negociación colectiva de los empleados de las AAPP.

- Que la norma garantiza el cumplimiento de los acuerdos alcanzados en la negociación colectiva en este ámbito.

CUARTO.- Vigente el art. 47bis TREBEP, se negocia el "III Convenio Colectivo de la Corporación Radio Televisión Española, S.M.E., S.A.", que se publica en el BOE 22-12-2020.

Las condiciones de teletrabajo se regulan en su Anexo V.

En relación con el tiempo de teletrabajo se indica: El tiempo será entre uno y cuatro días semanales. Su duración se determinará de común acuerdo por ambas partes, persona teletrabajadora y persona responsable inmediata.

El acuerdo convencional establece una horquilla de días a la semana, de uno a cuatro, para trabajar a distancia, horquilla que deberá en cada caso concretarse entre las partes RTVE y trabajador interesado en así trabajar.

Pues bien, lo que se pretende en la demanda es que con ocasión de la Orden PCM/466/2022 que se publica en el BOE de 26-5-2022, declaremos obligada RTVE a ofertar a su plantilla un trabajo a distancia de al menos tres días semanales.

Con ello la parte actora sostiene que la citada Orden se impone a la norma convencional, en otras palabras, sostiene, no que interpretemos el convenio colectivo, sino que la horquilla de días a distancia la constriñamos, consecuencia de la citada orden a tres días mínimo a la semana como oferta obligada para RTVE.

En definitiva, lo que solicita USO en su demanda es que declaremos que el convenio colectivo en materia de trabajo a distancia no es conforme con la norma reglamentaria indicada.

Esta pretensión no puede ejercitarse por el cauce del conflicto colectivo pues no nos solicita una interpretación en su aplicación del anexo V del III convenio RTVE sino su inaplicación por la incidencia que considera provoca en su contenido la norma legal.

En definitiva, lo que sostiene es que el III convenio en esta cláusula es contrario a la Orden PCM/466/2022.

Tal pretensión no encaja en el cauce procedimental de conflicto colectivo elegido, sino que debió plantearla por el cauce de impugnación de convenios, art. 163 y sig. LRJS.

Y como así no se ha actuado, la demanda actual debe ser desestimada.

QUINTO.- Contra esta sentencia cabe recurso ordinario de casación conforme el art. 206.1 LRJS.

VISTOS los preceptos legales citados y demás de general y pertinente aplicación,