Sentencia Social 136/2023 Audiencia Nacional. Sala de lo Social Única, Rec. 269/2023 de 18 de diciembre del 2023

PRIMERO.- La Sala de lo Social de la Audiencia Nacional es competente para conocer del proceso de conflicto colectivo de conformidad con lo dispuesto en los artículos 9, 5 y 67 de la Ley Orgánica 6/85, de 1 de julio, del Poder Judicial , en relación con lo establecido en los artículos 8.1 y 2 g) de la Ley 36/2011, de 10 de octubre, Reguladora de la Jurisdicción Social.

SEGUNDO.- De conformidad con lo dispuesto en el art. 97.2 LRJS, los hechos declarados probados se sustentan únicamente en la prueba documental que se hace constar en los ordinales que conforman el relato fáctico, con expresión concreta de su situación en autos, que no ha sido impugnada por ninguna de las partes.

TERCERO.- Se opone el sindicato CGT a la decisión empresarial atinente a la necesidad de preavisar de manera obligatoria por parte del trabajador, cuando se hace uso de las 35 horas consignadas en el art. 39 del convenio colectivo de aplicación para acudir a consultas médicas propias o acompañar a las mismas a menores de 14 años y mayores de 65, así como en caso de producirse una situación de incapacidad temporal. A juicio del sindicato actuante, en el supuesto del uso de horas para acudir a consultas o acompañamiento de menores o mayores, la decisión es contraria al acuerdo alcanzado en 2006, que regulaba la justificación del uso de dichas horas, y en los que no se impuso en ningún momento la obligatoriedad de un aviso previo. En cuanto al preaviso de bajas médicas por IT, la empresa comunicó en marzo de 2023 la desaparición de la obligación de entrega por el trabajador de las bajas médicas, que a partir del 1-4- 2023 se entregarían directamente por el Servicio Público de salud o Mutua a la empresa; y sin embargo, en comunicación de mayo de 2023, sostiene el demandante que la empresa se aparta del comunicado previo para exigir el aviso de la baja médica al departamento correspondiente. Considera por ende la demandante que debe cesar la obligación impuesta por la empresa, al no ser conforme con las regulaciones del uso de horas y la justificación de bajas médicas.

La empresa se opuso a la demanda por las razones que ya se adelantaron en los antecedentes de hecho de la presente resolución, manifestando: a) que el acuerdo de 2006 no es incompatible con el aviso previo del uso del permiso, acuerdo que no trató el aviso sino la justificación de la consulta médica, que sigue siendo posterior a la misma; b) y en cuanto al aviso de la situación de IT, que el RD 1060/2022 elimina la obligación de entrega copia de baja médica, pero que otra cosa distinta es "avisar" que está de baja médica. El convenio colectivo de 30-5-2023 (BOE 9-6-2023) recoge como falta leve el no comunicar con carácter previo una ausencia, lo que lleva implícito la obligación de avisar.

Ya adelantamos que la demanda ha de ser desestimada y ello por los siguientes motivos:

1.- En cuanto al aviso del uso de las horas reconocidas para acudir al médico o acompañar al mismo a los familiares menores de 14 años o mayores de 65, el art. 39.2 del convenio colectivo dispone que "(e)l personal tendrá derecho al uso de hasta 35 horas retribuidas al año, para asistir a consultas de médicos de la Seguridad Social, debiendo avisar con la mayor antelación posible y debiendo presentar la justificación oportuna. No obstante, ello, las personas afectadas procurarán adaptar, cuando así resulte posible, sus horas de visitas médica a sus tiempos de descanso".

Dicho uso de horas ya se contemplaba en anteriores convenios colectivos de aplicación, siendo que en el año 2006 se alcanzó un acuerdo en el seno de la empresa para regular el mismo. En el acuerdo de 2006, obrante a los descriptores 25 y 42, modificado posteriormente en febrero de 2008, se hacía constar en su apartado primero la justificación de la asistencia a consulta médica y se disponía literalmente lo siguiente:

"El trabajador podrá emplear todo el tiempo necesario en la asistencia a consultas de médicos, tanto de la Seguridad Social como privados, así como en el acompañamiento de hijos menores de 9 años o ascendientes mayores de 65 años. El justificante deberá contener la hora de inicio y fin de esta consulta. En los casos derivados única y exclusivamente de la seguridad social y cuando sea imposible consignar hora de inicio y hora de fin, este justificante podrá ser sustituido por uno en el que se refleje la asistencia al médico con fecha, aportando además, otro donde se justifique la hora de la cita. Mediante este método se entenderán como justificadas tres horas (en concepto de asistencia) desde la hora de la cita. En caso de superarse este tiempo habrá que justificar la hora de fin de consulta ineludiblemente".

Véase que lo que regula este apartado es la "justificación" del uso del tiempo necesario para asistencia a consultas médicas o acompañamiento a menores de 14 años. La comunicación remitida por la empresa el 8-5-2023, lo que indica es que " en caso de ausentarte de tu puesto de trabajo, es obligatorio que se lo comuniques a tu responsable". Sostiene el sindicato demandante que esta obligación es contraria al contenido del acuerdo del año 2006, pero a nuestro juicio, no existe tal contradicción ni vulneración alguna del acuerdo.

Decimos esto por cuanto que una cosa es "justificar" la ausencia, que supone "probar algo con razones convincentes, testigos o documentos", según expresa el diccionario de la RAE y otra bien distinta "comunicar" la ausencia que se dirige a "descubrir, manifestar o hacer saber a alguien algo", en este caso, el uso de las horas otorgadas por convenio recogidas en el art. 39.2. A nuestro juicio, el modo de justificar la ausencia previsto en el acuerdo no queda en ningún caso alterado por la comunicación efectuada el mayo de 2023. Es más, desde nuestro punto de vista, complementa el adecuado empleo de las horas de ausencia, pues permite a la empresa conocer, en cuanto sea posible su uso; asimismo, permite la adopción de medidas precisas para adecuar los turnos de trabajo a las circunstancias derivadas del empleo de dichas horas por un trabajador y beneficia al mismo en cuanto a que un conocimiento veraz del uso de las horas, impidiendo que se adopten medidas relacionadas con ausencias injustificadas.

Se dice por el sindicato demandante que nunca se ha impuesto la obligación de avisar con carácter previo, pero tal afirmación no puede prosperar desde el momento en que el convenio colectivo, en su art. 72.4, tipifica como falta leve "( n)o comunicar con carácter previo la ausencia al trabajo por causa justificada; y no justificar, dentro de las veinticuatro horas siguientes, salvo que se pruebe la imposibilidad de haberlo hecho, la razón que la motivó". El precepto, constata la voluntad de los negociadores de fijar una necesidad de preaviso de una ausencia, distinguiéndose claramente entre la comunicación de la ausencia y la justificación de la misma.

Además de todo lo anterior, el preaviso de la ausencia implica el ejercicio del derecho bajo los cánones de la buena fe, que ha de regir la relación laboral ex art. 5.1 a) ET, que conforme a STS de 22-5-1986, se traduce en directivas equivalentes a lealtad, honorabilidad, probidad y confianza.

2.- Y la misma suerte desestimatoria ha de correr la pretensión atinente al aviso del inicio de un proceso de IT. Véase que la comunicación remitida por la empresa, ponía en conocimiento de la plantilla que a partir del 1 de abril de 2023, desaparece la obligación de entregar a la empresa los partes de baja, confirmación y alta médica, todo ello en consonancia con las previsiones contenidas en el RD 1060/2022, de 27 de diciembre, art. único, punto tres, por el que se modifica el art. 7 del RD 625/2014, de 18 de julio.

La comunicación remitida posteriormente en mayo de 2023 lo que dice es que " (y) si se trata de una baja médica debes informar al Departamento de turnos de tu centro de trabajo". De nuevo se produce la confrontación del término "justificar" la baja, que continúa realizándose mediante la entrega a la empresa del parte correspondiente por parte de los Servicios Públicos de Salud o Mutuas, con el término "informar" de la misma, en una clara intención de puesta en conocimiento inmediata de un proceso de baja que repercute de forma evidente en la organización del trabajo. No existe duda de que dicha comunicación persigue precisamente evitar perjuicios en esta última, pues la información del inicio del proceso se ha de realizar al "departamento de turnos", que es quien organiza los mismos para un adecuado cumplimiento de las funciones encomendadas. No se altera de ningún modo la previsión derivada del RD 1060/2022, y de nuevo se complementa con una previsión a nuestro juicio acorde con una adecuada prestación del servicio, sin que se produzca perjuicio alguno para el trabajador.

En consecuencia, la demanda ha de ser desestimada en su integridad.

Por todo lo anteriormente expuesto