Sentencia Social 141/2023 Audiencia Nacional. Sala de lo Social Única, Rec. 273/2023 de 22 de diciembre del 2023

PRIMERO. - La Sala de lo Social de la Audiencia Nacional es competente para conocer del proceso de conflicto colectivo de conformidad con lo dispuesto en los artículos 9, 5 y 67 de la Ley Orgánica 6/85, de 1 de julio, del Poder Judicial , en relación con lo establecido en los artículos 8.1 y 2 g) de la Ley 36/2011, de 10 de octubre, Reguladora de la Jurisdicción Social.

SEGUNDO. - De conformidad con lo dispuesto en el art. 97.2 LRJS, los hechos declarados probados se sustentan únicamente en la prueba documental que se hace constar en los ordinales que conforman el relato fáctico, con expresión concreta de su situación en autos, que no ha sido impugnada por ninguna de las partes.

TERCERO. - El presente conflicto colectivo afecta a los trabajadores de la empresa demandada que se encuentran adscritos al quinto turno de trabajo y que han estado afectados por un proceso de IT, solicitando disfrutar sus vacaciones al término de dicho periodo de baja médica. En el escrito rector se hace referencia a "otros permisos retribuidos" pero en el acto de juicio, la cuestión controvertida se centró en los citados trabajadores que regresan de un periodo de IT.

Sostiene el sindicato demandante que la empresa incumple lo previsto en los preceptos del convenio colectivo que cita en su escrito rector, al fijar los días de vacaciones en días fijados en el calendario como no laborables, de suerte que no disfruta de sus vacaciones en días laborables, como así exige el art. 34 del convenio colectivo. Por ello insta a que los periodos vacacionales tras IT sean disfrutados en días laborables, fijados en el calendario como M-T-N (mañana-tarde- noche).

Por su parte, la empresa opone una visión de la situación que no se ajusta a la expuesta anteriormente pues sostiene que cuando un trabajador del quinto turno procede a solicitar el disfrute de sus vacaciones tras haber estado incurso en un proceso de IT, no es que se fijen los mismos en días no laborables sino que se procede de nuevo a reprogramar el calendario de trabajo con la misma cadencia que se tenía antes de incurrir en la baja médica, fijándose los días de vacaciones de acuerdo a dicha programación. Entiende la empresa que acoger la tesis del sindicato demandante supondría crear una situación de beneficio de los trabajadores que han estado incursos en IT en lo referente a los días de disfrute de vacaciones, que alteraría los calendarios de trabajo aprobados en asamblea de trabajadores y llevaría a reconocer un número de días no trabajados mayor para aquellos trabajadores respecto a los que no han estado incursos en ningún proceso de incapacidad temporal.

Para entender mejor cómo funciona el sistema de trabajo y turnos en la empresa, reproduciremos el contenido de los fundamentos de derecho cuarto y quinto de nuestra sentencia precedente, no firme, dictada el 23-6-2023, proceso 110/2023 en la que decíamos lo siguiente:

"CUARTO.- Son relevantes para resolver la controversia las disposiciones que se transcriben del convenio colectivo de aplicación:

Artículo 31.Jornada anual.

La jornada de trabajo anual para 2022 será de 1712 horas de trabajo efectivo para el personal a turno total y a dos turnos con trabajo en domingos y festivos con descansos compensatorios y de 1.720 horas de trabajo efectivo para el resto del personal. La jornada de trabajo anual desde 2023, será de 1.704 horas de trabajo efectivo para el personal a turno total y a dos turnos con trabajo en domingos y festivos con descansos compensatorios y de 1.712 horas de trabajo efectivo para el resto del personal.

Artículo 32.Modalidad de jornada.

La organización del trabajo en la industria del vidrio exige la existencia de diversas modalidades de jornada, por lo que el personal afectado por el presente convenio podrá prestar sus servicios en alguna de las siguientes modalidades de jornada:

a)Jornada normal.

Es la modalidad de Jornada en que se trabaja por la mañana y por la tarde. Respetando el cómputo total de horas de trabajo efectivo anual pactado en el artículo anterior, el horario de trabajo se establecerá, para cada centro de trabajo, en las siguientes condiciones:

a.1)La jornada diaria será de 8 horas de trabajo efectivo.

a.2)La diferencia horaria generada como consecuencia de comparar el resultado del producto de la jornada de 8 horas por el número de días laborables del año (de lunes a viernes y excluido el período de 24 días laborables de vacaciones) con la jornada efectiva anual pactada, se disfrutará de la siguiente forma:

(...)

b)Turno total.

Es la modalidad en que se trabaja rotativamente de mañana, tarde y noche, incluidos domingos y festivos, los días que corresponda trabajar de conformidad con el calendario de 5 equipos/5.º turno establecido en cada fábrica.

(...)

Artículo 34.Vacaciones, duración y condiciones generales.

Las vacaciones anuales, para el personal con más de un año de antigüedad, serán de veinticuatro días laborables. Se considerarán días laborables los que corresponda trabajar según cada calendario de trabajo.

Los trabajadores/as afectados por el calendario del 5.º equipo disfrutarán vacaciones en los días señalados como tales en su calendario.

Artículo 35.Vacaciones, período y condiciones de disfrute.

Se considerará como período normal para el disfrute de las vacaciones, salvo situaciones extraordinarias, el comprendido entre el 1 de junio y el 30 de septiembre.

QUINTO.- Como puede apreciarse existen en la empresa dos tipos de jornada relevantes: la jornada normal que se presta de lunes a viernes con descanso en fines de semana y la jornada a turno total que está vinculada al proceso productivo directo del vidrio que emplea una técnica y maquinaria, hornos industriales, que no pueden paralizarse e impone su continuado funcionamiento las 24 horas de los 365 días del año y que obliga a fijar, para los trabajadores a la producción directa vinculados, unos turnos rotativos de trabajo conforme el art. 32b) del convenio.

El calendario del turno total se establece partiendo de una determinada cadencia de días de trabajo y de no trabajo (así, y vale el ejemplo para todos los casos, en el calendario del grupo 1 del turno total de Sevilla al D46, se aprecia que se emplea una cadencia de 6 días de trabajo 2 en turno de mañana, dos de tarde y 2 de noche, seguido de 4 días de no trabajo).

Los días de trabajo y no trabajo siguen todo el año la cadencia establecida sin atender a los días de descanso semanal (sábado y domingo) ni los festivos, de modo que tanto cabe que se trabaje en sábados, domingos y festivos, como que no sea así, ello dependerá de la cadencia 6-4 aplicada.

Este turno total, que cuenta con una retribución especial en el art. 42 del convenio, con relación a las vacaciones queda diferenciado en el artículo 34 del convenio que regula las vacaciones.

Como acabamos de indicar, en esta norma se establece:

Las vacaciones anuales, para el personal con más de un año de antigüedad, serán de veinticuatro días laborables. Se considerarán días laborables los que corresponda trabajar según cada calendario de trabajo.

Los trabajadores/as afectados por el calendario del 5.º equipo disfrutarán vacaciones en los días señalados como tales en su calendario

En el acto de juicio el empresario y los sindicatos hicieron hincapié en que para los trabajadores a turno total se establecía en este art. 34 un criterio diferenciado en relación a los días de vacaciones. Se venía a decir que esos días serían los fijados en el calendario laboral.

Pero lo que es evidente es que, si bien el turno total deberá tener una distribución de los días de vacaciones diferenciada del resto de trabajadores de la empresa, la controversia no se centra en este momento en su distribución sino en su duración.

El art. 34 del convenio conduce a la conclusión de que en el turno total se han de disfrutar también 24 días laborables de vacaciones y para que esta norma convencional se cumpla es imprescindible hacer coincidir en el calendario de este turno los días de vacaciones con los días fijados de trabajo efectivo, lo que no se cumple, pues basta acudir a cualquiera de los calendarios de centro aportados (sirve de nuevo como ejemplo el que obra al D46), para apreciar que determinados días de vacaciones coinciden con días considerados en el calendario como de no trabajo.

Si de modo forzado interpretáramos el segundo párrafo del art. 34 del convenio en el sentido de que a los trabajadores de turno total no les corresponderían 24 días laborables de vacaciones, lo que es obvio es que les corresponderían necesariamente, ex art. 38.1 ET, un mínimo de 30 días naturales, lo que tampoco se cumple.

Siendo evidente que los acuerdos establecidos en la empresa para la fijación del calendario deben cumplir con lo previsto en el convenio colectivo y la ley, dichos acuerdos aun cuando hubieran sido validados con la conformidad de los trabajadores afectados.

Por ello se estima la pretensión contenida en el apartado 1º del suplico reconociendo,

El derecho de los trabajadores que prestan sus servicios en jornada de turno total a que se señalen y computen en sus calendarios laborales los días de vacaciones en días laborales conforme a su turno".

No es un hecho controvertido que los turnos de trabajo se fijan en cada fábrica por la Comisión designada para ello, y previa aprobación de la asamblea de los trabajadores. Y en concreto, para los trabajadores del quinto turno, el art. 34 prevé una consideración específica: Los trabajadores/as afectados por el calendario del 5.º equipo disfrutarán vacaciones en los días señalados como tales en su calendario".

Ahora bien, pese a lo anterior, esta Sala no puede desvincularse de las consideraciones realizadas en su sentencia precedente. Sin en ella manifestábamos que en el turno total se han de disfrutar también 24 días laborables de vacaciones y para que esta norma convencional se cumpla es imprescindible hacer coincidir en el calendario de este turno los días de vacaciones con los días fijados de trabajo efectivo, lo que no se cumple, es evidente que la situación del trabajador que regresa de una IT y pretende disfrutar el periodo vacacional coincidente con dicho periodo de baja, debe ser objeto del mismo tratamiento del trabajador que no ha incurrido en baja alguna.

Es decir, que si para solventar dicha situación general, la Sala ya resolvió que habrían de fijarse los días de vacaciones con días de trabajo efectivo, esto es, de los señalados con la previsión M/T/N, pues si no, no se disfrutarían de 24 días laborables de vacaciones, como exige el art. 40 del convenio colectivo, debemos seguir la senda del criterio previo, entendiendo que a la vuelta del periodo de IT, también deben fijarse los días de vacaciones en jornadas designadas con la previsión M/T/N.

Se aporta por la empresa demandada al descriptor 49 y que se recoge en el hecho probado sexto, simulación del calendario de un trabajador del quinto turno de la fábrica de Azuqueca de Henares, atinente a la fijación de vacaciones tras periodo de IT. Se concluye en dicha simulación que si se aplica el sistema que aduce la empresa, consta un total de 48 días menos de jornada realizados al año, frente al propuesto en la demanda, que arroja un resultado de 192 días menos de jornada realizados al año.

Pero esta conclusión, a nuestro juicio, no refleja una situación real, pues no se ajusta a los patrones fijados en nuestra sentencia precedente, de suerte que se comparan dos situaciones desiguales: la de la empresa, con fijación de un calendario incumpliendo las previsiones del art. 40 y sin señalar los días de vacaciones en días señalados en el calendario como M/T/N; y la que ahora acogemos, esto es, la situación del trabajador que regresa de un periodo de IT, fijándose los días de vacaciones en días del calendario M/T/N. Por ende, la comparativa expuesta, no puede servir de base para refutar nuestro argumento.

En consecuencia, la demanda ha de ser estimada en su integridad.

CUARTO.- Notifíquese la presente resolución a las partes y hágase saber que la presente resolución no es firme, pudiendo interponerse recurso de casación ante la Sala Cuarta del Tribunal Supremo ( art. 206.1 LRJS).

En virtud de lo expuesto