Sentencia Social 120/2025 Juzgado de lo Social de Avilés nº 1, Rec. 444/2024 de 20 de febrero del 2025

PRIMERO.- De conformidad con lo dispuesto en el artículo 97.2 de la Ley Jurisdiccional se señala que el relato de hechos probados resulta de la libre y conjunta valoración de los medios de prueba practicados en acto de juicio consistente en documental aportada por las partes, a los que se unen los no controvertidos.

SEGUNDO.- Con carácter principal, solicita la actora la nulidad de la resolución impugnada, y subsidiariamente la anulabilidad de la convocatoria impugnada y ello con base en dos argumentos que se exponen a continuación:

1º.- CONVOCATORIA DEL PROCESO SELECTIVO MEDIANTE CONCURSO-OPOSICION en lugar de CONCURSO.

La parte actora considera que la plaza convocada en el anexo II de la Resolución de 11 de marzo de 2022, para la categoría de Marinero Sanitario, es la que viene ocupando como personal laboral indefinido no fijo, de forma ininterrumpida, desde el año 2015, en el buque DIRECCION001, y de forma temporal por personal laboral desde 2006, reúne los requisitos que establece la Disposición Adicional Sexta introducida en el TREBEP por la Ley 20/2021 de 28 de diciembre, "Convocatoria excepcional de estabilización de empleo temporal de larga duración", para ser convocada por el sistema de concurso por lo debería excluirse de la convocatoria impugnada. Y ello porque es una plaza vacante, estructural, dotada presupuestariamente y ocupada temporalmente desde 2006 y por la actora desde 2015, por lo que su inclusión en la convocatoria para ser cubierta por concurso-oposición (base primera apartado 1.3), en vez de por concurso, vulnera las DA 6 ª y 8ª de la Ley 20/2021 y 28 de diciembre, ya que ha sido ocupada de forma temporal e ininterrumpida desde antes del 1/1/2016.

El Ministerio demandado se opone pues sostiene que la actora no presta servicios como indefinido no fijo en el Buque DIRECCION001 desde el 1 de diciembre de 2015 sino desde el 15 de abril de 2022, fecha en la que se suscribió el contrato formalizado por el IMS con fecha 11 de abril de 2022, con una antigüedad reconocida judicialmente de diciembre de 2015, fecha de su primera relación temporal con el INSS, al que sucedieron otros contratos temporales. En consecuencia el puesto de Marinero Sanitario en ningún caso estuvo ocupado de forma temporal e ininterrumpida, ni por la interesada ni por otro trabajador, al amparo de la Ley 20/2021 y de la Resolución de 1 de abril de 2022 de la SEFP, sobre las orientaciones para la puesta en marcha de los procesos de estabilización, ni con carácter previo al 1 de enero de 2016, ni en los tres años anteriores a 31 de diciembre de 2020. Que la plaza que ocupa fue creada por resolución de 29 de junio de 2018 por lo que no cumple en ningún caso los criterios de la Ley 20/2021.

El Instituto Social de la Marina se adhiere a la oposición del codemandado.

2º.- TITULACION PROFESIONAL MINIMA REQUERIDA

Solicita la parte actora la modificación del apartado 1 del Anexo II, referente a la Titulación Profesional Mínima Requerida para la plaza de Marinero Sanitario " Técnico en Emergencias Sanitarias (TES) y Certificado de Suficiencia de Marinero de Puente de la Marina Mercante, en orden a exigir la presentación de cualquiera de las dos titulaciones, pero en ningún caso ambas. O bien que se exija la titulación de Técnico en Cuidados Auxiliares de enfermería en este apartado y no en el de formación a valorar en fase de concurso por resultar más acorde con las funciones desarrolladas en un buque hospitalario.

Que la titulación de Técnico en Emergencias Sanitarias no debería ser requerida en el apartado de Titulación Mínima, porque no se corresponde con la titulación prevista para el acceso a la categoría profesional de Marinero Sanitario fijada en el Convenio Colectivo que regula la relación laboral surgida de este proceso selectivo, y por otra parte, las funciones a desarrollar son las propias de un Auxiliar de Clínica o TCAE.

El Abogado del Estado se opone, remitiéndose a lo señalado en el informe que se acompaña en el expediente administrativo. Que las convocatorias del ISM para diversas categorías profesionales de los Buques Hospital establecen los mismos requisitos, méritos y ejercicios desde la OEP 2016, refiriéndose expresamente a la de 13 de septiembre de 2019 (BOE 24/9). Y que la motivación de estos requisitos es, para el certificado de marinero de puente, que es requisitos para el embarque según las disposiciones de la Autoridad Marítima, y el segundo, titulo de TES, por ser el que mejor se adapta a las funciones del puesto que requieren, además del apoyo psicológico y acompañamiento de los pacientes, el traslado de los pacientes, funciones que, como se señala en la demanda, son las correspondientes al TES. Se estima que ésta es la titulación más adecuada para la actividad que se realiza que la de auxiliar de enfermería, que, aun estando muy relacionada con las funciones del puesto no cubriría los aspectos más importantes de su actividad, por lo que su posesión se valora como mérito para superar el proceso selectivo pero no como requisito.

El Instituto Social de la Marina se adhiere a la oposición del codemandado.

TERCERO.- Resolviendo la primera de las cuestiones planteadas, ha de hacerse referencia a la norma invocada.

El 29 de diciembre de 2021 se publicó en el Boletín Oficial del Estado la Ley 20/2021, de 28 de diciembre, de medidas urgentes para la reducción de la temporalidad en el empleo público. De conformidad con la DF 3 ª entró en vigor el 30 de diciembre de 2021, sin existir Disposición Transitoria.

Por tanto, desde su entrada en vigor no es posible realizar ninguna convocatoria de plazas en las que concurran las circunstancias previstas en la DA 6ª salvo por el procedimiento excepcional previsto en la misma dentro de los plazos establecidos. Cualquier convocatoria posterior a su entrada en vigor que incluya una plaza de ese tipo será contraria a Derecho y debe ser anulada, al menos parcialmente y en lo relativo a la inclusión de dicha plaza.

L a Disposición adicional sexta. <>: "Las Administraciones Públicas convocarán, con carácter excepcional y de acuerdo con lo previsto en el artículo 61.6 y 7 del TREBEP , por el sistema de concurso, aquellas plazas que, reuniendo los requisitos establecidos en el artículo 2.1, hubieran estado ocupadas con carácter temporal de forma ininterrumpida con anterioridad a 1 de enero de 2016.

Estos procesos, que se realizarán por una sola vez, podrán ser objeto de negociación en cada uno de los ámbitos territoriales de la Administración del Estado, Comunidades Autónomas y Entidades Locales y respetarán, en todo caso, los plazos establecidos en esta norma".

La Disposición adicional octava.<< Identificación de las plazas a incluir en las convocatorias de concurso>> : "Adicionalmente, los procesos de estabilización contenidos en la disposición adicional sexta incluirán en sus convocatorias las plazas vacantes de naturaleza estructural ocupadas de forma temporal por personal con una relación, de esta naturaleza, anterior al 1 de enero de 2016".

El artículo 2.1 de la Ley 20/2021 : << 1. Adicionalmente a lo establecido en los artículos 19.Uno.6 de la Ley 3/2017, de 27 de junio, de Presupuestos Generales del Estado para el año 2017 y 19.Uno.9 de la Ley 6/2018, de 3 de julio, de Presupuestos Generales del Estado para el año 2018, se autoriza una tasa adicional para la estabilización de empleo temporal que incluirá las plazas de naturaleza estructural que, estén o no dentro de las relaciones de puestos de trabajo, plantillas u otra forma de organización de recursos humanos que estén contempladas en las distintas Administraciones Públicas y estando dotadas presupuestariamente, hayan estado ocupadas de forma temporal e ininterrumpidamente al menos en los tres años anteriores a 31 de diciembre de 2020.

Sin perjuicio de lo que establece la disposición transitoria primera, las plazas afectadas por los procesos de estabilización previstos en los artículos 19.Uno.6 de la Ley 3/2017, de 27 de junio, de Presupuestos Generales del Estado para el año 2017 , y 19.Uno.9 de la Ley 6/2018, de 3 de julio, de Presupuestos Generales del Estado para el año 2018, serán incluidas dentro del proceso de estabilización descrito en el párrafo anterior, siempre que hubieran estado incluidas en las correspondientes ofertas de empleo público de estabilización y llegada la fecha de entrada en vigor de la presente Ley , no hubieran sido convocadas, o habiendo sido convocadas y resueltas, hayan quedado sin cubrir. 2. Las ofertas de empleo que articulen los procesos de estabilización contemplados en el apartado 1, así como el nuevo proceso de estabilización, deberán aprobarse y publicarse en los respectivos diarios oficiales antes del 1 de junio de 2022 y serán coordinados por las Administraciones Públicas competentes.

La publicación de las convocatorias de los procesos selectivos para la cobertura de las plazas incluidas en las ofertas de empleo público deberá producirse antes del 31 de diciembre de 2022.

La resolución de estos procesos selectivos deberá finalizar antes del 31 de diciembre de 2024.

3. La tasa de cobertura temporal deberá situarse por debajo del ocho por ciento de las plazas estructurales.

4. La articulación de estos procesos selectivos que, en todo caso, garantizará el cumplimiento de los principios de libre concurrencia, igualdad, mérito, capacidad y publicidad, podrá ser objeto de negociación en cada uno de los ámbitos territoriales de la Administración General del Estado, comunidades autónomas y entidades locales, pudiendo articularse medidas que posibiliten una coordinación entre las diferentes Administraciones Públicas en el desarrollo de los mismos en el seno de la Comisión de Coordinación del Empleo Público.

Sin perjuicio de lo establecido en su caso en la normativa propia de función pública de cada Administración o la normativa específica, el sistema de selección será el de concurso-oposición, con una valoración en la fase de concurso de un cuarenta por ciento de la puntuación total, en la que se tendrá en cuenta mayoritariamente la experiencia en el cuerpo, escala, categoría o equivalente de que se trate pudiendo no ser eliminatorios los ejercicios en la fase de oposición, en el marco de la negociación colectiva establecida en el artículo 37.1 c) del Texto Refundido de la Ley del Estatuto Básico del Empleado Público .

En el supuesto de que en la normativa específica sectorial o de cada Administración así se hubiera previsto, los mecanismos de movilidad o de promoción interna previos de cobertura de plazas serán compatibles con los procesos de estabilización.

5. De la resolución de estos procesos no podrá derivarse, en ningún caso, incremento de gasto ni de efectivos, debiendo ofertarse en estos procesos, necesariamente, plazas de naturaleza estructural que se encuentren desempeñadas por personal con vinculación temporal.

6. Corresponderá una compensación económica, equivalente a veinte días de retribuciones fijas por año de servicio, prorrateándose por meses los periodos de tiempo inferiores a un año, hasta un máximo de doce mensualidades, para el personal funcionario interino o el personal laboral temporal que, estando en activo como tal, viera finalizada su relación con la Administración por la no superación del proceso selectivo de estabilización.

En el caso del personal laboral temporal, dicha compensación consistirá en la diferencia entre el máximo de veinte días de su salario fijo por año de servicio, con un máximo de doce mensualidades, y la indemnización que le correspondiera percibir por la extinción de su contrato, prorrateándose por meses los períodos de tiempo inferiores a un año. En caso de que la citada indemnización fuere reconocida en vía judicial, se procederá a la compensación de cantidades.

La no participación del candidato o candidata en el proceso selectivo de estabilización no dará derecho a compensación económica en ningún caso.

7. Con el fin de permitir el seguimiento de la oferta, las Administraciones Públicas deberán certificar al Ministerio de Hacienda y Función Pública, a través de la Secretaría de Estado de Presupuestos y Gastos, el número de plazas estructurales ocupadas de forma temporal existente en cada uno de los ámbitos afectados".

En el supuesto que aquí se resuelve, como reconoce la actora en la demanda, en el Buque DIRECCION001 una de las plazas se encuentra cubierta con personal laboral fijo y la otra, que es objeto de la convocatoria, está ocupada por personal temporal. Sin embargo, de la prueba practicada por la demandada resulta que esta segunda plaza no existe desde 2006, en que el Buque salió a la mar por primera vez, como sostiene la demandante, sino desde el 2018, como consta en la documentación que aporta el Ministerio demandado, por lo que la plaza no cumple los requisitos expresados en la Disposición Adicional 6ª de la Ley 20/2021 . Efectivamente la plaza que ocupa actualmente la actora fue creada por resolución de la CECIR de 29 de junio de 2018 según resulta del documento nº1, y fue incluida en una oferta previa a la entrada en vigor de la Ley 20/2021, la correspondiente a la Oferta de Empleo Público 2019, 2020 y 2021, por lo que no puede ser convocada nuevamente en un proceso de consolidación. No se encuentra entre los puestos incluidos en el real Decreto 408/2022 de 24 de mayo, por el que se aprueba la Oferta de Empleo Público para la estabilización de empleo temporal en la Administración General del Estado correspondiente a la Ley 20/2021 de 28 de diciembre, de medidas urgentes para la reducción de la temporalidad en el empleo público. Además ha de señalarse que se trata de un procedimiento sometido a negociación, habiéndose dado previamente traslado del Protecto de las Bases de la convocatoria de 2022 para alegaciones a los Comités de Empresa de los Buques DIRECCION001 y DIRECCION000, que formularon las que constan en el escrito firmado el 2 de enero de 2022 (doc 2 Ministerio) (expte admvo 5.4), tal y como consta en el hecho probado séptimo, sin referirse a la existencia de ningún cupo de estabilización.

Resulta clarificador al respecto el informe de la Coordinadora de Área del Instituto Social de la Marina (doc 10 expte): "Por Resolución de 11 de marzo de 2022 de la Subsecretaría del Departamento (BOE del 22) se convocó proceso selectivo para ingreso como personal laboral fijo de los buques " DIRECCION000" y " DIRECCION001" del Instituto Social de la Marina (ISM). 2. En la citada Resolución, se convocó proceso selectivo para personal laboral fijo para distintas categorías profesionales de los buques del ISM, entre las que se incluye marinero sanitario, procedimiento en el que la reclamante ha presentado la correspondiente solicitud de participación. 3. La Ley 20/2021 establece dos tasas para la oferta de empleo público, permitiendo además de la tasa ordinaria de reposición la separada o conjunta para la tasa adicional de reposición. 4. La convocatoria señalada ejecuta las Ofertas de Empleo Público correspondientes a los años 2019, 2020 y 2021, por lo que no están incluidas en la tasa adicional ni en la recogida en la OEP 2022, que incluye únicamente aquellos puestos que no hubieran sido convocados en ofertas anteriores, como es el caso. 5. En cualquier caso, ninguno de los puestos convocados en la Resolución recurrida estuvo ocupado de forma temporal e ininterrumpida ni por el recurrente ni por ningún otro trabajador temporal al amparo de la Ley 20/2021 y de la Resolución de 1 de abril de 2022, de la SEFP, sobre las orientaciones para la puesta en marcha de los procesos de estabilización, ni con carácter previo al 1 de enero 2016 ni en los tres años anteriores a 31 de diciembre de 2020. 6. En concreto a la Sra. Esperanza, en sentencia de 7 de junio de 2021, recaída en el procedimiento nº 407/2020 del Juzgado de lo Social nº 1 de Avilés , se le declaró su relación con el ISM como indefinida no fija, reconociéndose una antigüedad de 1 de diciembre de 2015. Dicha Sentencia adquirió firmeza al ser confirmada por Sentencia de 2 de noviembre de 2021 de la Sala de lo Social del Tribunal Superior de Justicia de Asturias y no haber sido interpuesto recurso de casación para la unificación de la doctrina. En consecuencia, la Sra. Esperanza no presta servicios como indefinido no fijo en el Buque DIRECCION001 desde el 1 de diciembre de 2015. En realidad, la reclamante presta servicios como indefinido no fijo desde el 15 de abril de 2022, fecha en la que suscribió el contrato formalizado por el ISM con fecha 11 de abril de 2022, con una antigüedad reconocida judicialmente de diciembre de 2015, fecha desu primera relación laboral temporal con el Instituto, al que sucedieron algunos contratos de circunstancia de la producción de forma discontinua y en diversas categorías profesionales a bordo del buque " DIRECCION001". 7. La plaza que ocupa la Sra. Esperanza fue creada por Resolución de la CECIR de 29 de junio de 2018, por lo que no cumple en ningún caso los criterios de la citada Ley 20/2021, ni se encuentra entre los puestos incluidos en el Real Decreto 408/2022, de 24 de mayo, por el que se aprueba la oferta de empleo público para la estabilización de empleo temporal en la Administración General del Estado correspondiente a la Ley 20/2021, de 28 de diciembre, de medidas urgentes para la reducción de la temporalidad en el empleo público. Por tanto, no es cierto, como se expone en el apartado quinto de la demanda que la plaza viniera ocupando de forma temporal e ininterrumpida desde el año 2015, puesto que la misma no se creó hasta el 2018. Tampoco es cierto la manifestación realizada en el motivo A de la demanda que afirma que en el Buque DIRECCION001 y en el DIRECCION000 existen dos plazas de marinero sanitario y que las del DIRECCION001 han estado ocupadas una por personal fijo y otra por personal temporal desde el mes de agosto de 2006, fecha de la primera salida al mar del barco, puesto que como se acredita, en el DIRECCION001 sólo existía una dotación ocupada por personal laboral fijo por oposición hasta julio de 2018 (fecha de creación de la segunda plaza) realizándose contratos temporales para la cobertura de los periodos de vacaciones o incapacidades temporales del titular de la única plaza existente. Además la plaza había sido incluido en una oferta previa a la entrada en vigor de la Ley 20/2021, la correspondiente a la OEP 2019, 2020 y 2021, por lo que no podía ser convocada nuevamente en el proceso de consolidación. 8. Los trienios reconocidos a la demandante lo son en ejecución de la citada Sentencia de 7 de junio de 2021 , que reconoce una antigüedad de 1 de diciembre de 2015 , fecha de su primera relación laboral, no correspondiendo a servicios efectivos prestados, sino a antigüedad reconocida en Sentencia. 9. La plaza para la que se pide la convocatoria en ejecución de la Ley 20/2021 no cumple los requisitos de la Disposición Adicional Sexta ni de ninguna otra de la citada Ley , puesto que no se había ocupado de forma temporal e ininterrumpidamente y además se encontraba convocada en la Oferta de Empleo Público correspondiente a los ejercicios 2019-20-1, que finalmente se publicó el 22 de marzo de 2022, una vez superado todo el proceso de negociación e información previos, incluyendo la negociación con los Comités de empresa y el informe de la DGFP, no haciendo ninguno de ellos alusión alguna a la existencia de ningún cupo de estabilización. . También alude la demanda a que la plaza de marinero sanitario no se ha incluido en el proceso convocado por Resolución de 29 de diciembre en el marco de lo dispuesto en la Ley 20/2021, a pesar de haber quedado desierta en el proceso convocado por la Resolución recurrida. Nuevamente hay que señalar que la citada manifestación no obedece a la realidad, puesto que el citado proceso no ha finalizado en la actualidad, encontrándose todavía en la fase de concurso. En cualquier caso la Ley 20/20212, en su artículo 2.1 , excluye expresamente de estos procedimientos las plazas que no hubieran estado incluidas en las correspondientes ofertas de empleo público de estabilización".

Por lo expuesto, debe desestimarse esta pretensión al no advertirse que la base litigiosa de la convocatoria sea contraria a Derecho.

CUARTO.- Por otro lado, impugna la parte actora una de las requisitos del Anexo II la convocatoria, en concreto el de la titulación mínima requerida para la plaza de marinero sanitario en el sentido de que no se exijan simultanea sino alternativamente la de "Técnico en Emergencias Sanitarias (TES) y el Certificado de Suficiencia de Marinero de Puente de la Marina Mercante, o que se exija el de Auxiliar de clínica

Tal y como señala el mismo informe de la Coordinadora de Área del ISM, cuyos argumentos se asumen en esta resolución, La motivación de estos requisitos es, para el primero, que es requisito para el embarque según las disposiciones de la autoridad marítima y el segundo por ser el que mejor se adapta a las funciones del puesto que requieren: además del apoyo psicológico y acompañamiento de los pacientes, el traslado de los pacientes, funciones que como se señala en la propia demanda, son las correspondientes al TES. Y esto es así porque hay que recordar que el " DIRECCION001" es un buque hospital, es decir, un hospital de urgencias en continuo movimiento que atiende a una población embarcada que debe ser atendida en muchas ocasiones por teleoperación y teleasistencia sanitaria, atendiendo a emergencias individuales o colectivas, y con la dificultad añadida de que en el caso de que proceda el traslado al centro hospitalario ha de efectuarse en botes rápidos que implican la asistencia de un patrón portuario, un médico y un técnico en traslado de los pacientes o víctimas que presten las atención básica y psicológica en el entorno hospitalario, siendo además en muchos casos el resultado de dicha intervención la evacuación del paciente a tierra, no al buque hospital. En consecuencia se estima que, por los mismos criterios que se señalan en la demanda, el título más adecuado para esta actividad es el de TES y no el de auxiliar de enfermería, que aún estando muy relacionada con las funciones del puesto no cubriría los aspectos más importantes de su actividad, por lo que su posesión se valora como mérito para superar el proceso selectivo pero no como requisito. En cuanto a la valoración que hace sobre la titulación exigida en la antigua Ordenanza de la Marina Mercante para el Mozo Sanitario, ya derogada, evidentemente no puede tener incidencia en los requisitos exigidos para el marinero sanitario, puesto que sus funciones en la actualidad, a las órdenes del Médico o el graduado en Enfermería, exigen una titulación habilitante profesionalmente.

No puede olvidarse que estas titulaciones fueron exigidas en la convocatoria de 13 de septiembre de 2019, tal y como resulta del hecho probado sexto. Al no aportarse prueba alguna que acredite la argumentación de la actora, debe entenderse que las titulaciones exigidas como titulación mínima requerida es conforme a derecho. Y teniendo como tiene el Marinero Sanitario a su cargo, entre otros, los servicios complementarios de la asistencia sanitaria que no sean de la competencia del personal de enfermería a bordo, resulta razonable que se valore como mérito la titulación de Auxiliar de Clínica, más no como titulación mínima requerida, pues, como se señala en el informe anteriormente mencionado, que aún estando muy relacionada con las funciones del puesto no cubriría los aspectos más importantes de su actividad, por lo que su posesión se valora como mérito para superar el proceso selectivo pero no como requisito.

Por lo expuesto debe desestimarse la demanda.

QUINTO.- De conformidad con lo dispuesto en el artículo 191 3 a de la Ley reguladora de la Jurisdicción Social , contra esta sentencia cabe interponer recurso de suplicación.

VISTAS las disposiciones legales citadas y demás de general aplicación

Fallo