Sentencia SOCIAL Nº 1125/2020, Tribunal Superior de Justicia de Andalucia, Sala de lo Social, Sección 1, Rec 2020/2019 de 07 de Mayo de 2020

Encabezamiento

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TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTICIA DE ANDALUCÍA

CON SEDE EN GRANADA

SALA DE LO SOCIAL

AN

SENT. NÚM. 1125/20

ILTMO. SR. D. FRANCISCO MANUEL ALVAREZ DOMINGUEZILTMO. SR. D. FRANCISCO JOSE VILLAR DEL MORALILTMA. SRA. Dª. RAFAELA HORCAS BALLESTEROSMAGISTRADOS

En la ciudad de Granada, a siete de mayo de dos mil veinte.

La Sala de lo Social del Tribunal Superior de Justicia de Andalucía con sede en Granada, compuesta por los Iltmos. Sres. Magistrados que al margen se indican, ha pronunciado

EN NOMBRE DEL REY

la siguiente

S E N T E N C I A

En el Recurso de Suplicación núm.2020/19, interpuesto por CONSEJERIA DE IGUALDAD Y POLITICAS SOCIALES DE LA JUNTA DE ANDALUCIA Y CONSEJERIA DE HACIENDA Y ADMINISTRACION PUBLICA DE LA JUNTA DE ANDALUCIA, contra la Sentencia dictada por el Juzgado de los Social núm. 3 DE GRANADA, en fecha 28/5/19, en Autos núm. 546/18, ha sido Ponente la Iltma. Sra. Magistrada Dª. RAFAELA HORCAS BALLESTEROS.

Antecedentes

Primero.-En el Juzgado de referencia tuvo entrada demanda interpuesta por Emma, en reclamación sobre MATERIAS LABORALES INDIVIDUALES, contra CONSEJERIA DE IGUALDAD Y POLITICAS SOCIALES DE LA JUNTA DE ANDALUCIA Y CONSEJERIA DE HACIENDA Y ADMINISTRACION PUBLICA DE LA JUNTA DE ANDALUCIA y admitida a trámite y celebrado juicio se dictó sentencia en fecha 28/5/19, cuyo fallo es del siguiente tenor literal:

'ESTIMO la demanda interpuesta por doña Emma frente a las CONSEJERÍAS DE IGUALDAD Y POLÍTICAS SOCIALES Y DE HACIENDA Y ADMINISTRACIÓN PÚBLICA DE LA JUNTA DE ANDALUCÍA y en consecuencia, debiendo las Consejerías demandadas estar y pasar por la presente decisión, declaro el derecho de doña Emma a percibir el plus de peligrosidad del art. 58.14 del VI Convenio Colectivo del Personal Laboral de la Junta de Andalucía mientras subsistan como tareas y condiciones de trabajo habituales las que pueden conllevar el

padecimiento de lesiones y contagios y condeno a la a la CONSEJERÍA DE IGUALDAD POLÍTICAS SOCIALES a abonar la actora, por el citado plus de peligrosidad, la cantidad de 3.186,10 €, devengada en el período de tiempo comprendido entre el 01/07/2017 y el 30/04/2019.'

Segundo.-En la sentencia aludida se declararon como hechos probados los siguientes:

PRIMERO.-Doña Emma, con D.N.I. núm. NUM000, presta servicios para la CONSEJERÍA DE IGUALDAD Y POLÍTICAS SOCIALES DE LA JUNTA DE ANDALUCÍA con categoría profesional de oficial de primera cocinera, grupo III del VI Convenio Colectivo del personal laboral de la Administración de la Junta de Andalucía, en el Centro de Rehabilitación de Drogodependencias 'Cortijo Buenos Aires'.

SEGUNDO.- El VI Convenio Colectivo del Personal Laboral de la Administración de la Junta de Andalucía incluye las siguientes descripciones relativas a la categoría profesional de la demandante:

- OFICIAL PRIMERA COCINERO

Son los trabajadores que tienen como cometido la elaboración y condimentación de cuantos menús les sean aprobados por la dirección del Centro o del Cocinero Jefe en su caso.

Tendrán a su cargo las previsiones para el consumo de las distintas partidas, consiguiendo el mejor rendimiento de las mercancías que se les entreguen para su condimentación, conociendo y dominando el arte de presentar los manjares y montajes de piezas. Asumirán las funciones que les delegue el Jefe de Cocina en caso de que lo hubiese, y le sustituirá en su ausencia, asumiendo todas sus funciones y responsabilidades.

TERCERO.-La demandante presentó el 20/11/2017 formulario de solicitud de reconocimiento de los pluses de penosidad, toxicidad y peligrosidad dirigido a la Comisión del Convenio, Subcomisión de Valoración y Definición de Puestos de Trabajo.

CUARTO.-La Dirección del Centro de Rehabilitación de Drogodependencias

'Cortijo Buenos Aires' emitió, a requerimiento del Servicio de Administración General y Personal de la Delegación Territorial en Granada de la Consejería de Igualdad y Políticas Sociales de la Junta de Andalucía, informe sobre certificación de funciones y trabajos realizados por la demandante en el que se hicieron constar, entre otros, los siguientes extremos:

'(...)

Las funciones como OFICIAL 1º DE COCINA son aquellas que marca el VI Convenio Colectivo para el personal laboral y su trabajo y desempeño está orientado específicamente a desarrollar las tareas encomendadas relacionadas con el programas de Deshabituación que tiene encomendado el Centro.

El centro acoge en el Programas de Tratamiento a personas con diferentes adicciones a sustancias: alcohol, cocaína, benzodiazepinas, cannabis, heroína, etc ; así como otras

adicciones sin sustancia.

(...)

Tiene como cometido (...)

Formación de los usuarios del Centro en tareas laborales desarrolladas en cocina como parte del Programa de tratamiento, encargándose de la parte de formación laboral o

prelaboral de los usuarios del Centro de cara a su futura reinserción social. Funciones que no vienen recogidas como propias del puesto en el Convenio Colectivo de la Junta de

Andalucía.

El trato directo con los usuarios en el reparto de tareas, corrigiendo, formando y organizando el trabajo con ellos durante toda la jornada laboral.

Corrige y modifica conductas desadaptativas e interviene en los conflictos que se producen entre los usuarios debidos a su irritabilidad, alteraciones emocionales provocadas por el consumo prolongado de drogas, problemas de salud mental y largas estancias en prisión.

Existe una sobrecarga de trabajo producida por la realización de tareas que no tienen que realizar en otros puestos similares: trabajan con usuarios del Centro formándolos en el

desarrollo de las tareas laborales que ellos realizan en lugar de trabajar con otros profesionales.

Hay riesgo de agresiones físicas o verbales provocadas por la intervención que haga en conflictos que se produzcan entre usuarios y también contra el.

Existe riesgo de contagio accidental de enfermedades infectocontagiosas que puedan traer los usuarios al Centro por el consumo continuado de distintas drogas y por las situaciones de marginalidad en las que se ha desarrollado su vida. Comparten y usan simultáneamente diversas herramientas y cuya manipulación puede provocar cortes, heridas accidentales..

El 40 % o más de los usuarios provienen de Instituciones Penitenciarias y están realizando el Programa de tratamiento en sustitución de la condena.

CARACTERÍSTICAS DE LA POBLACIÓN QUE SE ATIENDE EN EL CENTRO:

Las características de la población que acoge el Centro y a quien van dirigidos los programas es diversa, atendiendo a 25 usuarios hombres, de todas las edades, siendo derivados en muchas ocasiones de otras instituciones y recursos de exclusión social: Casas de Acogida, Albergues, Instituciones Penitenciarias....así como de los CPD.

A los problemas de adicciones que traen los usuarios del Centro en los últimos años se le ha sumado graves problemas de salud mental: más del 50%: esquizofrenia, psicosis, trastornos de personalidad antisocial...lo que dificulta enormemente el trabajo con ellos y aumenta la complejidad del abordaje de la adicción. En muchas ocasiones los usuarios realizan manifestaciones de intención de suicidio y en diversos casos se han producido situaciones de autolisis.

Elevado número de personas procedentes de Instituciones Penitenciarios (40%) y están realizando el programa en sustitución de la condena.

Todo ello conlleva Riesgo de agresiones físicas o verbales provocadas por la intervención que hace en los conflictos entre otros compañeros y con él, producto de la irritabilidad y alteraciones emocionales provocadas en los usuarios por el consumo prolongado de drogas, trastornos mentales y largas estancias en prisión.

Existe riesgo de contagio accidental de enfermedades infectocontagiosas que puedan traer los usuarios al Centro por el consumo continuado de distintas drogas y por las situaciones de marginalidad en las que se ha desarrollado su vida (tuberculosis, hepatitis SIDA).

Desarrolla tareas que no son propias de su puesto de trabajo ( como desplazar a los usuarios en su propio coche o en el coche del Centro a la parada del autobús cuando salen o vuelven de salidas a Granada o a su ciudad de origen, acercarlos al médico del Fargue o a urgencias cuando es necesario y no hay otro personal para desplazarlos, cuando hay que llevarlos a actividades culturales ) ya que no hay conductor en el Centro y esta tarea la realizan otros profesionales aunque no sea competencia suya.

El desempeño de este puesto de trabajo conlleva los siguientes riesgos:

Sobrecarga de trabajo producida por la realización de tareas que no tienen que realizar en otros puestos similares: trabajan con usuarios del Centro formándolos en el desarrollo de las tareas laborales que ellos realizan en lugar de trabajar con otros profesionales.

Riesgos de agresiones físicas o verbales provocadas por la intervención que haga en conflictos que se produzcan entre usuarios y también contra él, producto de su irritabilidad, alteraciones emocionales provocadas por el consumo prolongado de drogas, problemas de salud mental y largas estancias en prisión y los graves problemas de salud mental que muchos de ellos han desarrollado (mas del 50% de la población).

Riesgo de contagio accidental. Los usuarios que acceden al Centro, en la mayoría de los casos, son personas que presentan enfermedades infectocontagiosas adquiridas en el consumo continuado de distintas drogas y por las situaciones específicas en las que se ha desarrollado su vida y a lo largo de su jornada laboral comparten y usan simultáneamente con ellos distintas herramientas cuya manipulación puede provocar cortes, heridas accidentales..

Riesgo de accidente en el trayecto de acceso al Centro. El Centro de trabajo se encuentra en una zona poco accesible, solo a través de un carril asfaltado con continuas curvas, a una altitud de más de 1100 metros. En muchas ocasiones la climatología adversa agrega un riesgo adicional al traslado continuo de usuarios durante la jornada laboral.

A modo de conclusión señalar que los factores de peligrosidad determinantes son tres:

1) Se tiene contacto directo con una población que presenta con frecuencia cuadros de enfermedades infecto-contagiosas (Tuberculosis, hepatitis, sida, ect.)

2) Se atiende a un amplio número de casos derivados de instituciones penitenciarias (40%) que presentan a veces conductas agresivas.

3) Se atiende a bastantes casos de Salud Mental que en ocasiones, dada su patología psicótica eclosionan en brotes agresivos hacia el personal que trabaja en el Centro o autolíticos.'

QUINTO.-El 19/03/2019 el Centro de Prevención de Riesgos Laborales de la Consejería de Economía y Conocimiento, Empleo, Empresa y Comercio emitió, a solicitud de la Delegación Territorial en Granada de la Consejería de Salud y Familias y de la Consejería de Igualdad, Políticas Sociales y Conciliación, informe técnico para el reconocimiento del plus de excepcional penosidad, toxicidad o peligrosidad en el puesto de trabajo de la demandante, en el que se incluyeron, entre otras, las siguientes consideraciones:

'2. DESCRIPCION DEL PUESTO DE TRABAJO.

Aparte de las funciones descritas en el Convenio Colectivo del Personal Laboral de la Junta de Andalucía para la categoría, así como aquellas que determine la relación de puestos de trapajo (RPT) de la Consejería de Igualdad y Políticas Sociales realizan las siguientes funciones:

Tiene a su cargo un grupo de usuarios adscritos a cocina (cuatro) que realizan funciones de pinche o de ayudante de cocina, por tanto ejercen además de sus funciones las de monitor.

Realizan guardias de fines de semana, festivos y tardes.

3. ESPECIFICACION DE LOS PELIGROS. DIFICULTADES Y MEDIDAS DE

CONTROL EXISTENTES.

En el puesto de trabajo existe contacto más o menos permanente con usuarios con enfermedades infecto-contagiosas.

A la carga física o mental por la dedicación al trabajo del cocinero se le unen otras competencias más relacionadas con ámbitos de trabajo como monitor Durante el tiempo que se realizan estas tares de 'monitor' se han producido situaciones de conflicto entre los internos, a veces agravado por el uso de utensilios típicos de cocina.

Actualmente ha aumentado la población procedente de salud mental, así como la población penitenciaria

Se han producido en los últimos años algún intento de agresión

4. EVALUACION DE RIESGOS.

Hay riesgos de ingresos de pacientes con

Enfermedades infecto-contagiosas.

Usuarios procedentes de salud mental.

Usuarios procedentes de población penitenciaria.

5. ANÁLISIS COMPARATIVO DE RIESGOS Y DIFICULTADES.

Por lo que expone la solicitante y confirma en su escrito de referencia realiza otras funciones que no son propias de su puesto de trabajo descritas ya en apartados anteriores.

Significar que con independencia de lo que es su trabajo habitual como Cocinera soporta además por la singular dad de la actividad en que trabaja (centro de rehabilitación y drogodependencias) otros riesgos que no tendría de trabajar en un centro diferente de otras características

Destacar el riesgo a las enfermedades infecto-contagiosas siempre presente

6. RECOMENDACIONES.

Se recomienda formación e información sobre Riesgos Biológicos.

Formación en estrategias para el tratamiento de usuarios precedentes de salud mental y/o población penitenciaria.'

SEXTO.-Entre julio de 2017 y abril de 2019 la demandante ha desarrollado la prestación laboral en el Centro de Rehabilitación de Drogodependencias 'Cortijo Buenos Aires', sito en El Fargue, Granada, centro de trabajo que se encuentra aislado y de accesibilidad que puede ser complicada en invierno en caso de nevadas por encontrarse a una altitud de entre 1.000 y 1.100 metros.

En el indicado centro aproximadamente el 40% de los usuarios, en ocasiones incluso el 50%, ingresan derivados por instituciones penitenciarias.

No es extraño que algunos de tales internos padezcan enfermedades infectocontagiosas, en particular tuberculosis, habiéndose detectado en los últimos años dos ingresos de usuarios con tuberculosis en fase de contagio, lo que llevó a la aplicación del protocolo médico correspondiente.

SÉPTIMO.-De estimarse la demanda, el importe del plus reclamado por la demandante sumaría la cantidad total de 3.186,10 €, por el período de tiempo comprendido entre el 01/07/2017 y el 30/04/2019.

Tercero.-Notificada la sentencia a las partes, se anunció recurso de suplicación contra la misma por CONSEJERIA DE IGUALDAD Y POLITICAS SOCIALES Y CONSEJERIA DE HACIENDA Y ADMINISTRACION PUBLICA DE LA JUNTA DE ANDALUCIA, recurso que posteriormente formalizó, siendo en su momento impugnado por el contrario. Recibidos los Autos en este Tribunal, se acordó el pase de los mismos al Ponente, para su examen y resolución.

Fundamentos

PRIMERO.-Se interpone recurso de suplicación al amparo del apartado c) del artículo 193 de la LRJS , precepto, que interpretado a luz del artículo 194 del mismo cuerpo legal, obliga no sólo a que se deba citar con precisión y claridad el precepto (constitucional, legal reglamentario, convencional o cláusula contractual) que estima infringido, concretando si tal infracción lo es por interpretación errónea, aplicación indebida o inaplicación, sino que además obliga que se argumente suficiente y adecuadamente las razones que crea le asisten para así afirmarlo, explicando en derecho exactamente las causas y alcance de la censura jurídica pretendida, de forma que haga posible que la Sala pueda resolver (principio de congruencia) y que la parte recurrida pueda defenderse de los motivos que constan en el recurso (principios de tutela judicial efectiva y contradicción). El recurso ha sido impugnado de contrario .

SEGUNDO:La parte recurrente articula su recurso al amparo del apartado c) del artículo 193 de la LRJS , alegando en los motivos primero y segundo que incurre la sentencia impugnada en infracción del artículo 58.14 del VI Convenio Colectivo del Personal Laboral al servicio de la Junta de Andalucía y de la Resolución de la Dirección General de Trabajo y Seguridad Social de 2 de febrero de 1998, por la que se aprueban los criterios y procedimiento para el reconocimiento y revisión de los pluses de penosidad, toxicidad y peligrosidad, alegando en esencia que el citado artículo 58.14 del Convenio Colectivo vigente señala que los pluses de penosidad, peligrosidad y toxicidad deberán responder a circunstancias verdaderamente excepcionales, es decir, a circunstancias que no sean las que de ordinario acompañan el desempeño de un puesto de trabajo, añadiendo el citado precepto que dichos pluses desaparecerán al adoptarse las adecuadas medidas de seguridad, y configurándose el referido plus, tal como resulta del tenor literal del precepto y de la propia regulación y criterios de la Resolución de la Dirección General de Trabajo y Seguridad Social de 2 de febrero de 1998, como referido a un puesto de trabajo concreto y a las circunstancias que en el mismo concurran, y que éstas no puedan eliminarse por la adopción de medidas de seguridad, suponiendo un nivel de 'riesgo inaceptable, entendiendo por tal aquél que supera su límite tolerable', y no como algo genéricamente reconocido a un grupo de trabajadores, ni a un centro de trabajo, ni a determinados puestos, ni tampoco como un concepto salarial de naturaleza personal, y menos aún a trabajadores no relacionados con los usuarios del centro de menores, que por su prestación de servicios no deben tener contacto con ellos, como es el caso del de la categoría profesional de oficial primera cocinera.

Por lo que considera que los riesgos potenciales a los que pueda estar sometido el trabajador, dado su puesto y funciones, quedan eliminados con las medidas de seguridad que se ha acreditado que se adoptan, y además ni son permanentes o habituales, ni ha quedado acreditado que en el caso concreto del demandante se haya materializado en un daño real, ni es predicable sólo del puesto en concreto que desempeña, ya que es un riesgo genérico, que se da en otras muchas situaciones, no solo en el Centro, y por lo tanto no reúne los requisitos del plus de peligrosidad previsto en el VI Convenio Colectivo aplicable.

2.1) Pues bien, en primer lugar y partiendo del relato de hechos declarados probados de la Sentencia recurrida que constan en los antecedentes de esta resolución, debemos indicar que no ha resultado acreditada la adopción de las medidas correctoras pertinentes para evitar los riesgos descritos en el hecho probado quinto de la sentencia impugnada, y ello por cuanto no se ha instado por la recurrente modificación o adición alguna del relato fáctico de la misma, en el que no consta que por parte de la Administración se hayan adoptado medidas correctoras de protección colectiva e individual, que no obstante, y de haberse adoptado, han de considerarse insuficientes para minimizar los riesgos derivados de la prestación laboral del demandante ante la persistencia de la peligrosidad expuesta.

Por otra parte, contrariamente a lo expuesto en el escrito de recurso, y como se deriva de las funciones descritas para la categoría profesional de cocinera en el convenio colectivo de aplicación, la actora debe tener un contacto habitual y cotidiano con los menores del centro, pues convive con ellos como el resto del personal de cocina y colabora en la realización de talleres de formación relacionados con su profesión, contacto habitual que según consta en el informe técnico de evaluación del puesto de trabajo de la actora elaborado por el CPRL, conlleva la necesidad de participar en la resolución de conflictos entre usuarios con brotes agresivos, con el riesgo añadido de la utilización de utensilios peligrosos en las actividades y prácticas relacionadas con la cocina y que tienen lugar bajo la supervisión de dicho profesional.

Por lo tanto, ha de ratificarse la conclusión de la sentencia impugnada de que las referidas condiciones laborales, con los concretos riesgos para su salud e integridad física descritos y no paliados con las medidas adoptadas, no pueden entenderse como inherentes a la propia categoría profesional de la actora, por lo que se dan las circunstancias excepcionales que justifican la concesión del plus reclamado.

2.2) En segundo lugar, resulta de aplicación al presente caso lo resuelto por esta Sala en su sentencia de 23-04-2015, rec. 200/2015 (así como la más reciente de 12.12.2019 rec.676/19), en relación al mismo centro de trabajo e idéntica categoría profesional, en la que resolviendo los motivos de censura jurídica que nos ocupan, afirmamos:

' El examen de los dos motivos pasa por recordarse que sobre el plus de peligrosidad, dice el Tribunal Supremo en sentencia de 11 de abril de 2000 que 'hay que entender que, cuando el número 1 (art. 50.1 del IV Convenio Colectivo para el personal laboral de la Junta de Andalucía aprobado por Resolución de 4-1-93, que viene a expresar idénticos términos que el VI Convenio Colectivo), habla de circunstancias verdaderamente excepcionales, está simplemente indicando que son ya afortunadamente pocos los puestos de trabajo que en la amplia relación de puestos de la Junta de Andalucía, siguen sometidos a circunstancias de riesgo, porque en la mayoría han desparecido ya 'las circunstancias negativas que los justifican'. Si pese a todo éstas permanecen, el plus deberá ser satisfecho. De ahí que el precepto se refiera a continuación a la regla general -nueva contraposición a la excepcionalidad- que es la de ir eliminando el plus, en la medida en que los puestos actualmente sometidos a riesgos que lo justifican, vayan dejando de ser penosos, peligrosos o tóxicos por aplicación de las adecuadas medidas de seguridad e higiene o de 'los medios adecuados para subsanarlos', que es la expresión que utiliza el número 4. Lo que no deja de ser un proyecto u objetivo, más que una realidad ya conseguida. Que ello es así, lo confirma el propio precepto en su número 2 al permitir que se pueda reconocer o mantener el plus, no sólo a los puestos que normalmente se encuentran afectados por esas circunstancias, sino también a aquellos otros en que los trabajadores, pese a los esfuerzos de la Junta por erradicarlos, puedan temporalmente estar expuestos a riesgos diversos. De otro lado, el hecho de que, en función de las medidas que se vayan implantando, la existencia del plus pueda preverse como transitoria o limitada en el tiempo, como afirma la sentencia recurrida, no quiere decir que los trabajadores que siguen en los puestos de trabajo penosos, tóxicos o peligrosos deban dejar de percibir el complemento antes de que queden definitivamente eliminados tales riesgos. Lo lógico y razonable es que mantengan su derecho hasta que las medidas de prevención logren suprimirlos en su puesto de trabajo, o hasta que su retribución se fije en atención a éstos'.

Por su parte, la sentencia de dicho Tribunal de 3 de noviembre de 2009, examina un supuesto de trabajadores de un centro de acogimiento de menores, como el ahora examinado, estableciendo que 'la cuestión ha sido ya examinada y resuelta por esta Sala, en sentencias de 23 de octubre de 2008 (Rec 2947/2007 ) y 29 de enero de 2009 (Rec. 4396/07 )... A tenor de las mencionadas sentencias, cuyo argumento 'in extenso' se da por reproducido, y ...con cita de las sentencias de esta Sala de 12 de diciembre de 2008 ( Rec. 3873/2007), de 21 de noviembre de 2008 ( Rec. 3874/2007 ) y 23 de octubre de 2008 ( Rec. 2947/2007 ),..., el plus de penosidad ha de reconocerse respecto de aquellos trabajadores sociales del aludido centro, que acoge a menores con conductas antisociales y violentas, ya que, tal como reproduce la sentencia citada, de 23 de octubre de 2008 ,..., los trabajadores sociales están en contacto con los menores del centro; lo que es normal, si tenemos en cuenta que, según se indica en el Anexo I, Grupo II del VI Convenio (el Convenio no contiene una descripción de las funciones propias del trabajador social está la de 'fomentar la integración y participación de los beneficiarios en la vida del Centro', y , la de 'estudiar, diagnosticar y tratar casos sociales', y éstas exigen el trato directo con los ingresados y , en ocasiones, con mayor cercanía e intimidad, y , por ello, con el consiguiente aumento del riesgo. Cabe pues concluir que ese riesgo real en el trato, constituye una carga física y , sobre todo, mental excesiva, pues obliga a la trabajadora social que presta servicios en el Centro, a mantenerse en permanente tensión para evitar ser objeto de intimidaciones y agresiones'.

En el presente caso, queda acreditado a vista de lo que se establece en los incólumes hechos probados segundo y tercero que: a) El centro de protección de menores 'Bermúdez de Castro' viene acogiendo en su totalidad a menores extranjeros no acompañados, de edades comprendidas entre los 12 y los 17 años, y en la actualidad de menor edad, ya que se ha vuelto a poner en funcionamiento el programa de acogida inmediata.

Estos menores son mayoritariamente magrebíes o subsaharianos y, en algunos casos, se han presentado una serie de enfermedades infecto-contagiosas: Lepra, Hepatitis B y C, Tuberculosis, enfermedades de la piel, etc. La Dirección del Centro, ante estas enfermedades, se ha puesto en contacto con la Unidad de hospital de enfermedades infectocontagiosas y con el centro de salud, para establecer las pautas de actuación en los distintos casos. Es habitual el consumo de sustancias toxicas por parte de algunos de los menores, lo que afecta a su comportamiento. Y b) Los educadores y monitores, con los que los menores pasan la mayor parte del tiempo, han sufrido en numerosas ocasiones agresiones físicas y verbales por parte de los menores, debiendo mediar en discusiones o peleas entre ellos, así como presenciar destrozos en el mobiliario y hurtos, existe igualmente riesgo de infección. También intervienen en el traslado en vehículo fuera del centro, provocándose incidentes durante el desplazamiento.

Los trabajadores que actúan como vigilantes o porteros, sufren altercados con los menores, motivados por los horarios de entrada y salida del centro cuando deben intervenir en el acceso, sufriendo insultos y agresiones, siendo ocasionalmente requeridos por ciudadanos que han tenido incidentes con los menores fuera del centro. Deben intervenir cuando están presentes en incidentes entre los menores en auxilio de los educadores, y existe riesgo de contagio de enfermedades por el contacto con ellos.

El personal de limpieza y personal de servicio doméstico, han sufrido igualmente agresiones verbales cuando tienen contacto con los menores al servirles la comida, al realizar la limpieza de sus habitaciones o al recoger o entregarles la ropa. Existe riesgo de contagio de enfermedades por el contacto con los menores y al realizar la limpieza de sus ropas y habitaciones. Especialmente las mujeres por su condición de tales, son menospreciadas por los menores extranjeros.

El personal de cocina, sufre agresiones verbales cuando tiene contacto con los menores al servirles la comida y mientras están en el centro, y también cuando realiza junto con los educadores talleres en los que intervienen menores, teniendo entonces acceso además a utensilios potencialmente peligrosos. Existe riesgo de contagio de enfermedades por el contacto con los menores.

En definitiva se contemplan unas circunstancias fácticas de iguales riesgos que la que fue objeto de la Sentencia del Juzgado de lo Social núm. Uno de los de Granada dictada el 19 de febrero de 2013 que reconoció a los allí actores, trabajadores en el Centro de Protección de Menores 'Bermúdez de Castro', en su condición de vigilantes, educadores, limpiadoras, monitores, PSD y ayudantes de cocina, el derecho al plus de penosidad, peligrosidad y toxicidad que hoy se discute, y que ganó firmeza al ser desestimado el recurso de suplicación por Sentencia de esta Sala de 19 de junio de 2013 recaída en el Recurso nº 824/13 .

Expuesto lo anterior, el recurso debe ser desestimado, ya que la censura jurídica no puede considerarse acertada a partir, como resulta obligado, de los presupuestos de hecho que se sientan en la Resolución que se impugna. En la norma que se cita como infringida se señala que el plus de penosidad, peligrosidad y toxicidad debe responder a circunstancias verdaderamente excepcionales y que el derecho a su percibo desaparecerá al adoptarse las medidas de seguridad adecuadas frente a los riesgos que aquellas circunstancias comporten, y en interpretación de esta Sala -sentencia de 20 de abril de 2004 - ha mantenido de forma constante, en respuesta al planteamiento reiteradamente igual que en materia del plus de que se trata se hace por la Administración autonómica, que aquella norma supone que no deben de considerarse como argumentos determinantes de la concesión del plus de penosidad, toxicidad o peligrosidad los riesgos, dificultades o características intrínsecas de un oficio o profesión puesto que los mismos, en cuanto comunes en la profesión de que se trate, ya están contemplados en la fijación del salario correspondiente, de tal modo que el pago del plus ha de implicar siempre una compensación a la actividad de personas concretas que, de forma temporal o permanente, se ven obligados a trabajar en condiciones significativamente peores que el resto de su colectivo de procedencia. Proyectando esta tesis sobre el caso que ahora se analiza, ha de convenirse que las labores desarrolladas por la actora, tal como aparecen descritas en la relación de probanza de la Sentencia de instancia, comportan un índice de riesgo que en absoluto puede considerarse predicable del que es común en la profesión de la demandante, y por consiguiente debe reconocerse al mismo el derecho al percibo del plus que reclama, sin perjuicio de que si se adoptan las medidas de seguridad que resulten adecuadas, las que en el expresado relato histórico no constan como existentes, desaparezca dicho derecho, tal como en el Convenio Colectivo se prevé. Por otra parte, en la sentencia de 7 de septiembre de 2004, se acoge igualmente la pretensión deducida por el trabajador, recordando que 'tienen derecho al mismo el personal laboral de la Junta que, con independencia de su Titulación, categoría y nivel, estén en contacto o trabajen con los elementos peligrosos a que se ha hecho referencia'.

Es cierto que esta Sala en distintas sentencias, ha desestimado las pretensiones de algunos de los trabajadores, cuando tienen categorías similares a la de la hoy actora, como es la de ayudantes de cocina pero, como recuerda la sentencia de 5 de marzo de 2008 , 'el que otros empleados... lo perciban no otorga derecho alguno a quien acciona por cuanto esta materia... ha de examinarse cada caso y período temporal concreto de forma tal que, aún cuando lo perciba en un determinado lapso de tiempo ello no significa que en otro diferente se le niegue el derecho', y así en los casos examinados por dichas sentencias se describían dichos trabajos como ajenos a puestos de riesgos, y en el presente caso, como ha quedado expuesto, el de ayudante de cocina descrito es puesto en relación con los presupuestos de hecho que conlleva el reconocimiento del plus reclamado, sin que haya existido petición de la Consejería recurrente para la modificación del relato de hechos probados, donde se dejara constancia de la adopción respecto a dichos puestos de trabajo de adecuadas medidas correctoras.

En definitiva, en el presente caso, a la vista de la peligrosidad de las funciones desempeñadas por la actora según el relato de hechos probados, sin que, por otro lado, conste la adopción de medida alguna que procure su eliminación'.

Por todo ello el motivo debe ser desestimado.

TERCERO.-El tercer motivo de censura jurídica de las Consejerías se ampara en la infracción por la sentencia impugnada de lo dispuesto en el artículo 58.5 del VI Convenio Colectivo del Personal Laboral al servicio de la Junta de Andalucía, por el que se regula el complemento de puesto de trabajo, al entender que el percibo del plus litigioso es incompatible con la percepción por el actor de una retribución superior a la de otros trabajadores que ocupen puestos de trabajo semejantes, en concreto, en relación con el complemento de puesto de trabajo (CPT).

Al respecto, el artículo 58.5 del citado Convenio regula el complemento de puesto de trabajo, diciendo que el mismo está destinado a retribuir las condiciones particulares de los puestos de trabajo en atención a su especial dificultad, responsabilidad y otros factores que comportan conceptuación distinta del trabajo ordinario, excepto los retribuidos por el sistema de pluses. La cuantía será la establecida para el puesto en la correspondiente Relación de Puestos de Trabajo y su percepción dependerá exclusivamente del ejercicio de la actividad profesional en el puesto correspondiente, por lo que este complemento no tiene carácter consolidable.

Y entre dichos pluses excepcionados estaría el ahora reclamado, que según el apartado 14: ' Responderá a circunstancias excepcionales, por cuanto la regla general debe ser su eliminación cuando desaparezcan las circunstancias negativas que lo justifiquen, por lo que se tenderá a la desaparición de este plus a medida que por la Administración se tomen los medios adecuados para subsanar las condiciones tóxicas o peligrosas que les dieran origen. Además de las circunstancias a que se hace referencia, podrán tenerse en cuenta y, en su caso, valorarse la exposición a riesgos diversos por parte del personal.

La Comisión del Convenio será competente para el reconocimiento o revisión de los pluses de penosidad, toxicidad o peligrosidad, a propuesta de la Subcomisión de Valoración y Definición de Puestos de Trabajo.

Aprobada la resolución y hasta tanto se eliminen las condiciones tóxicas, peligrosas o penosas, se abonará al personal que desempeñe el puesto un 20% del salario base del Grupo profesional en el que está encuadrado, desde la fecha que marque la resolución.'

Pues bien, aplicando la doctrina jurisprudencial recogida en la Sentencia núm. 906/2016 del TS de 26 octubre (JUR 2016254308), y como se expuso en la sentencia de esta Sala de 15/12/16, rec. 1662/16, este motivo de censura jurídica debe ser rechazado, por cuanto el Alto Tribunal reconoce el plus de peligrosidad reclamado por una educadora del Centro de Rehabilitación de Drogodependencia 'Cortijo Buenos Aires', en base al artículo 58.14 del VI Convenio Colectivo, atendiendo a las funciones que realizaba y en la forma que lo hacía, y ello pese a que parte como hecho probado de que la demandante tenía reconocido un complemento especifico muy superior al complemento que perciben educadores de otros centros.

Por todo ello, procede la íntegra desestimación del recurso que nos ocupa y la confirmación de la sentencia impugnada, con imposición a las recurrentes de las costas habidas, en cuantía de 150 € en concepto de honorarios del letrado o graduado social del impugnante.

En su virtud, vistos los preceptos legales citados y demás de general y pertinente aplicación, por la autoridad que nos confiere la Constitución de la Nación Española y las leyes,

Fallo

Que desestimando el recurso de suplicación interpuesto por CONSEJERÍA DE IGUALDAD Y POLÍTICAS SOCIALES Y CONSEJERÍA DE HACIENDA Y ADMINISTRACIÓN PÚBLICA DE LA JUNTA DE ANDALUCIA contra la Sentencia dictada por el Juzgado de lo Social núm. 3 DE GRANADA, en fecha 28/5/19, seguidos a instancia de Emma, en reclamación sobre MATERIAS LABORALES INDIVIDUALES, contra CONSEJERÍA DE IGUALDAD Y POLÍTICAS SOCIALES Y CONSEJERÍA DE HACIENDA Y ADMINISTRACIÓN PÚBLICA, debemos confirmar y confirmamos la Sentencia recurrida.

Se condena al organismo recurrente al abono de los honorarios del Letrado impugnante de su recurso en cuantía de 150 euros.

Notifíquese la presente Sentencia a las partes y a la Fiscalía del Tribunal Superior de Justicia, con advertencia de que contra la misma puede interponerse Recurso de Casación para la Unificación de Doctrina que previene el art. 218 de la Ley Reguladora de la Jurisdicción Social y que habrá de prepararse ante esta Sala dentro de los DIEZ DÍAS siguientes al de su notificación, con los requisitos previstos en los números 2 y 3 del art. 221, debiéndose efectuar, según proceda, las consignaciones previstas en los arts. 229 y 230 de la misma, siendo la Cuenta de Depósitos y Consignaciones de esta Sala la abierta en la entidad bancaria Santander Oficina C/ Reyes Católicos, 36 de esta Capital con núm. 1758.0000.80.2020.19. Si el ingreso se efectuare por transferencia bancaria, habrá de hacerse en la cuenta del Banco de Santander ES55 0049 3569 9200 0500 1274, debiendo indicar el beneficiario y en 'concepto' se consignarán los 16 dígitos del número de cuenta 1758.0000.80.2020.19. Y pudiendo sustituir tal ingreso por aval bancario solidario de duración indefinida y pagadero a primer requerimiento emitido por entidad de crédito, sin cuyos requisitos se tendrá por no preparado el recurso.

Así por esta nuestra Sentencia, lo pronunciamos, mandamos y firmamos.

PUBLICACION.- Leída y publicada en audiencia pública fue la anterior sentencia el mismo día de su fecha. Doy fe.

'En relación a los datos de carácter personal, sobre su confidencialidad y prohibición de transmisión o comunicación por cualquier medio o procedimiento, deberán ser tratados exclusivamente para los fines propios de la Administración de Justicia (ex Ley Orgánica 15/99, de 13 de diciembre, de protección de datos de carácter personal y ex Reglamento general de protección de datos (UE) 2016/679 de 27 de abril de 2016 relativo a la protección de las personas físicas en lo que respecta al tratamiento de datos personales y a la libre circulación de estos datos)'