Sentencia Social Nº 1631/2004, Tribunal Superior de Justicia de Andalucia, Sala de lo Social, Sección 1, Rec 4475/2003 de 25 de Mayo de 2004

Encabezamiento

TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTICIA DE ANDALUCIA

SALA DE LO SOCIAL

SEVILLA

Recurso nº.- 03-4475 LE

Autos nº.- 477/03

ILTMOS. SRES.

D. MIGUEL CORONADO DE BENITO, PRESIDENTE

Dª Mª ELENA DÍAZ ALONSO

Dª Mª CARMEN PÉREZ SIBÓN, PONENTE

En Sevilla, a veinticinco de mayo de dos mil cuatro.

La Sala de lo Social de Sevilla del Tribunal Superior de Justicia de Andalucía, compuesta por los Iltmos. Sres. citados al margen,

EN NOMBRE DEL REY

ha dictado la siguiente

SENTENCIA NUM. 1.631 /2004

En el recurso de suplicación interpuesto por la representación procesal de Instituto Nacional de la Seguridad Social, contra la sentencia del Juzgado de lo Social número CUATRO de SEVILLA, Autos nº 477/03; ha sido Ponente la Iltma. Sra. Dª. Mª CARMEN PÉREZ SIBÓN, Magistrada.

Antecedentes

PRIMERO.- Según consta en autos, se presentó demanda por Raúl contra Instituto Nacional de la Seguridad Social Y Tesorería General de la Seguridad Social, se celebró el juicio y se dictó sentencia el día dieciocho de julio de dos mil tres, por el Juzgado de referencia, en la que se estimaba la demanda

SEGUNDO.- En la citada sentencia y como hechos probados se declararon los siguientes:

"" PRIMERO.- El actor D. Raúl nacido el 3/8/55, afiliado al régimen gral. De la Seg. Social, y de profesión habitual montador de tuberías, tras estar en IT (f.23) y ser dado de alta por agotamiento del plazo, le fue incoado expediente de incapacidad permanente, y sometido a estudio clínico por el médico evaluador, quien el 27/1/03 (f. 18) emitió informe de síntesis, que llevó al EVI a elevar el 29/1/03 propuesta de calificación en incapacidad permanente TOTAL, aceptada el 5/2/03 por la Direc. Prov. Del Instituto Nacional de la Seguridad Social (f.22), reconociéndosele la prestación según una base reguladora de 1.131,16 euros (f.19,20).

SEGUNDO.- El actor padece lesiones consistentes en osteonecrosis de cabeza femoral derecha (estadio 5) e izquierda (estadio 2), con un índice de severidad de lequesne de 10 puntos (hándicap severo con indicación de PTC), que le limitan para realizar tareas que le exijan mínimos requerimientos físicos de las cadera MMII (f.18)

TERCERO.- Fue agotada la vía previa administrativa (f. 31)""

TERCERO.- Contra dicha sentencia se interpuso recurso de suplicación por la parte demandada, que no fue impugnado de contrario.

Fundamentos

PRIMERO: El demandante, de 48 años de edad, tiene reconocida por Resolución del Instituto Nacional de la seguridad social de 5-2-03, una prestación de incapacidad permanente total para la profesión de montador de tuberías, solicitando en el presente procedimiento, el dictado de una sentencia por la que se le declare en situación de incapacidad permanente absoluta, pretensión que es estimada por el juzgado de instancia.

Frente a la sentencia dictada se alza la Entidad Gestora en suplicación, articulando su recurso en un único motivo que formula con amparo procesal en el art. 191.c) de la Ley de Procedimiento Laboral , interesando el examen del derecho aplicado por el juzgador

SEGUNDO: Denuncia el Organismo recurrente la infracción de lo dispuesto en el art. 137.5 de de la Ley General de la Seguridad Social , en relación con el aarat. 11 de la Orden Ministerial de 15-4-1969.

La incapacidad permanente absoluta viene definida en nuestras leyes vigentes en la fecha de la situación invalidante discutida en el litigio -concretamente, en el num. 5 del art. 137 del texto refundido de la Ley General de la Seguridad Social aprobado por R. Decreto legislativo 1/1.994, de 20 de junio, en relación con el contenido de su art. 136 y con la disposición transitoria quinta bis, como la situación de quien, por enfermedad o accidente, presenta unas reducciones anatómicas o funcionales graves, susceptibles de determinación objetiva y previsiblemente definitivas, que le inhabilitan por completo para toda profesión u oficio.

En esa valoración no cabe tener en cuenta las dificultades que pueda tener el trabajador para encontrar empleo por razón de su falta de conocimientos o preparación, pues las limitaciones para el trabajo han de provenir de alteraciones en su salud, según recoge el primero de estos preceptos y reitera la Sala de lo Social del Tribunal Supremo interpretando la normativa precedente, de análogo contenido ( STS de 23-Jn-86,)

De otra parte, sin embargo, no cabe equiparar inhabilidad para el trabajo con imposibilidad material de efectuar cualquier labor. La lectura del art. 141.2 LGSS así lo viene a revelar, al recoger que la realización de trabajos marginales resulta compatible con el cobro de la pensión de incapacidad absoluta. Esa ausencia de habilidad ha de entenderse como pérdida de la aptitud psicofísica necesaria para poder desarrollar una profesión en condiciones de rentabilidad empresarial, por tanto, con la necesaria continuidad, dedicación, eficacia y profesionalidad exigible a un trabajador, fuera de todo heroísmo o espíritu de superación excepcional por su parte. Así lo ha venido resolviendo la Sala de lo Social del Tribunal Supremo en doctrina que cabe calificar como jurisprudencial por su reiteración y uniformidad, de la que se contiene muestra, entre otras, en sus sentencias de 15-Dc- 88, 17-Mz-89, 13-Jn-89 y 23-Fb-90.

Del examen de la situación del demandante, según se refleja en el incombatido relato fáctico de la sentencia impugnada, se constata que la severa osteonecrosis de las cabezas de ambos fémures, le limita para la realización de las tareas que le exijan mínimos requerimientos físicos de la cadera. De ello se infiere su incapacidad para la deambulación mínimamente mantenida, o para la bipedestación, y, en definitiva, para la realización de trabajos, ya sean sedentarios o de esfuerzo, por cuanto que, incluso con respecto a los primeros, se exigen unas mínimas condiciones que hagan eficaz la prestación del servicio por cuenta ajena.

El recurso, en consecuencia, no puede ser acogido.

TERCERO: Gozando el recurrente del derecho de justicia gratuita no procede efectuar condena en costas, en aplicación de lo dispuesto en el art. 233.l de la L.P .

Fallo

Que debemos DESESTIMAR y DESESTIMAMOS el recurso de suplicación interpuesto por la representación legal de Instituto Nacional de la Seguridad Social contra la sentencia de fecha dieciocho de julio de dos mil tres dictada por el juzgado de lo social nº CUATRO de SEVILLA, en autos 477/03, seguidos a instancia de Raúl contra Instituto Nacional de la Seguridad Social Y Tesorería General de la Seguridad Social, y, en consecuencia, CONFIRMAMOS la Resolución impugnada en todos sus términos.

No se efectúa condena en costas.

Notifíquese esta sentencia a las partes y al Excmo. Sr. Fiscal de este Tribunal, advirtiéndose que, contra esta sentencia, cabe recurso de casación para la unificación de doctrina, que podrá ser preparado dentro de los DIEZ DÍAS HÁBILES siguientes a la notificación de la misma, mediante escrito dirigido a esta Sala, así como que transcurrido el término indicado, sin prepararse recurso, la presente sentencia será firme.

Asimismo se advierte a la entidad condenada que, si recurre, al preparar el recurso deberá presentar ante esta Sala certificación acreditativa de que comienza el abono de la prestación declarada en esta sentencia y que lo proseguirá puntualmente durante la tramitación del recurso, a la que se pondrá fin si no cumpliese efectivamente tal abono.

Una vez firme esta sentencia, devuélvanse los autos al Juzgado de lo Social de referencia, con certificación de esta resolución, diligencia de su firmeza y, en su caso, certificación o testimonio de la posterior resolución que recaiga.

Únase el original de esta sentencia al libro de su razón y una certificación de la misma al presente rollo, que se archivará en esta Sala.

Así por esta nuestra sentencia, lo pronunciamos, mandamos y firmamos.