Sentencia SOCIAL Nº 1841/2019, Tribunal Superior de Justicia de Andalucia, Sala de lo Social, Sección 1, Rec 1084/2019 de 06 de Noviembre de 2019

Encabezamiento

TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTICIA DE ANDALUCIA

SALA DE LO SOCIAL CON SEDE EN

MALAGA

N.I.G.: 2906744420180012334

Negociado: RM

Recurso: Recursos de Suplicación 1084/2019

Juzgado origen: JUZGADO DE LO SOCIAL Nº 7 DE MALAGA

Procedimiento origen: Despidos / Ceses en general 933/2018

Recurrente: Carina

Representante: EDUARDO ALARCON ALARCON

Recurrido: AYUNTAMIENTO DE MARBELLA

Representante: MARIA GARCIA BOTA

Sentencia Nº 1841/19

ILTMO. SR. D. D. FRANCISCO JAVIER VELA TORRES, PRESIDENTE

ILTMO. SR. D. RAMÓN GÓMEZ RUIZ,

ILTMO. SR. D. RAÚL PÁEZ ESCÁMEZ

En la ciudad de MALAGA a seis de noviembre de dos mil diecinueve

La SALA DE LO SOCIAL DEL TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTICIA DE ANDALUCIA, , compuesta por los Ilmos. Sres. citados al margen, ha dictado la siguiente:

S E N T E N C I A

En el Recursos de Suplicación interpuesto por Carina contra la sentencia dictada por JUZGADO DE LO SOCIAL Nº 7 DE MALAGA, ha sido ponente el Iltmo. Sr. D. RAÚL PÁEZ ESCÁMEZ.

Antecedentes

PRIMERO.- Que según consta en autos se presentó demanda por Carina sobre Despidos / Ceses en general siendo demandado AYUNTAMIENTO DE MARBELLA habiéndose dictado sentencia por el Juzgado de referencia en fecha 29 de Marzo de 2019 en los términos que se recogen en su parte dispositiva.

SEGUNDO.- En la sentencia aludida se declararon como hechos probados los siguientes:

PRIMERO.-Dª Carina viene prestando servicios para el Ayuntamiento de Marbella como operario de limpieza con salario mensuales de 2.228,91 euros.

SEGUNDO.- La actora ha firmado los siguientes contratos de trabajo para la demandada desde:

.- Del 31 de marzo al 30 de septiembre de 2007.

.- Del 12 de abril al 11 de octubre de 2011.

.- Del 21 de mayo al 20 de noviembre de 2013.

.- Del 15 de diciembre de 2014 al 14 de junio de 2015.

.- Del 21 de enero al Junio de 2016.

.- Del 27 de enero al 26 de junio de 2017.

.- Del 24 de marzo al 23 de septiembre de 2018.

TERCERO.- En el contrato de 24 de marzo de 2018 por circunstancia en la producción se consigna como causa la de 'refuerzo de plantilla por volumen de suciedad producida anualmente que es atendida por la plantilla de la Delegación de limpieza el cual es directamente proporcional al crecimiento poblacional, estructural y al incremento de visitantes en épocas vacacionales, señaladas como puede ser semana santa y verano, siendo una tendencia cada vez más fuerte la desestacionalización del turismo en Marbella, como en enero de 2018, donde el incremento de visitantes ese mes ha subido un 18,4 % con respecto a 2017, sin olvidar el elevado número que soporta la ciudad, ya sean organizados por las Delegaciones del Ayuntamiento de Marbella o por agentes externos a los que la delegación de limpieza presta asistencia aun tratándose de actividad normal de la empresa'..'

CUARTO.- El 14 de agosto la demandada comunica a la actora que el próximo día 23 de septiembre de 2018 finaliza el contrato de trabajo que como operario tiene suscrito con este Ayuntamiento desde el 24/03/18, por lo que el mismo quedará rescindido y sin efecto alguno a la finalización de la jornada laboral del referido día.

QUINTO.-El 12 de abril de 2018 se dicta Sentencia entre las mismas partes en juicio declarativo de Derechos 243/17 del Juzgado de lo Social nº 5 de Málaga y en la que se estima la demanda y declara la relación laboral como indefinida a tiempo parcial con fechas ciertas. Posteriormente por STSJ Andalucía sede Málaga de 19 de diciembre de 2018 se revoca aquella sentencia y se declara la relación laboral como indefinida no fija discontinua.

TERCERO.- Que contra dicha sentencia anunció Recurso de Suplicación la parte demandante, recurso que formalizó, siendo impugnado de contrario. Recibidos los autos en este Tribunal se proveyó el pase de los mismos a ponente para su examen y resolución.

Fundamentos

PRIMERO:La sentencia de instancia ha desestimado la demanda por despido promovida por la demandante Dª Carina frente al demandado AYUNTAMIENTO DE MARBELLA, denegando la existencia de despido alguno en base a la naturaleza indefinida -no fija- discontinua de su relación laboral, sobre la base de la cual entiende se asentó el contrato eventual concertado entre ambas partes en el curso del mes de marzo del año 2018

Y frente a dicha sentencia se alza la indicada demandante mediante el recurso de suplicación que ahora nos ocupa, en el que viene a articular un único motivo dirigido al examen crítico de las normas sustantivas, al amparo de lo dispuesto en el apartado c) del artículo 193 de la Ley Reguladora de la Jurisdicción Social, a través del cuales denuncia incurrir la sentencia en diversas infracciones normativas, así de los artículos 8, 15, 16, 55 y 56 del Estatuto de los Trabajadores; del artículo 6 del Código Civil; de los artículos 2 y 3 del RD 2720/1998; del artículo 15 del Convenio colectivo de aplicación; y de la doctrina jurisprudencial que cita.

SEGUNDO.-Los razonamientos contenidos en la sentencia recurrida por mor de los cuales se llega al pronunciamiento desestimatorio de su fallo vienen a incidir en el hecho de que la naturaleza indefinida discontinua del vínculo laboral de la actora ya fue examinada y declarada en previa sentencia dictada en fecha 10.12.2018 en procedimiento anteriormente tramitado, por lo que la finalización aquí enjuiciada del contrato temporal concertado el previo 24.03.2018 no puede reputarse de extinción alguna de su contrato, sino como mera interrupción de dicha relación laboral por fin del período de actividad correspondiente.

Y ante ello lo cierto es que la censura jurídica invocada la recurrente habrá de ser acogida, no solo cuando difícilmente puede entenderse que el llamamiento de un trabajador indefinido discontinuo pueda realizarse de manera válida mediante la suscripción autónoma e independiente de un auténtico contrato de trabajo temporal de naturaleza eventual, sino más allá cuando exactamente la misma controversia que ahora nos ocupa ha sido recientemente resuelta por esta misma Sala en su sentencia de 24.04.2019 -recurso 2350/2018-, en la que indicamos lo siguiente:

'...Para resolver el motivo de infracción y, con ello, el propio recurso, y la vista del anterior razonamiento de la sentencia de instancia, se hace necesario recapitular cuál ha sido la respuesta dada por esta Sala a las ya innumerables pretensiones relativas a la naturaleza jurídica de la relación laboral de los trabajadores al servicio del Ayuntamiento de Marbella, adscritos al servicio de limpieza viaria, y vinculados con contratos de duración determinada. Desde el primer momento en que se analizó la secuencia de tales contrataciones se llegó a la conclusión de que su objeto no obedecía a una necesidad de carácter imprevisible, excepcional y sin reiteración en el tiempo, sino que respondían a necesidades permanentes del Ayuntamiento demandado. Y si bien los contratos suscritos no se repetían en fechas ciertas de inicio y duración, se concluyó que esa relación continuada en el tiempo era la propia de un contrato indefinido de carácter discontinuo -a diferencia de lo que ocurría con el personal de limpieza de los colegios, por las fechas ciertas de su llamamiento, que se catalogaban como indefinidos a tiempo parcial: sentencias de 7 de marzo de 2018 [ROJ: STSJ AND 8573/2018], 12 de septiembre de 2018 [ROJ: STSJ AND 13037/2018] y 26 de septiembre de 2018 [ROJ: STSJ AND 13562/2018], entre otras tantas-. De ahí que, en ocasiones, si lo que se pretendía era el reconocimiento de la naturaleza no temporal de la relación, así se estableciese; pero si de lo que se trataba era de impugnar la decisión de extinguir tales contratos temporales, la respuesta dada fuese -como recuerda la sentencia recurrida- la de apreciar una mera interrupción de la relación laboral, subrayándose la obligación para la empresa de llamar a la trabajadora al inicio de la campaña o temporada siguiente. Son expresión de esta posición las sentencias, entre otras muchas, de 21 de febrero de 2018 [ROJ: STSJ AND 328/2018], 21 de marzo de 2018 [ROJ: STSJ AND 8405/2018], 21 de marzo de 2018 [ROJ: STSJ AND 8462/2018], 11 de julio de 2018 [ROJ: STSJ AND 9631/2018] -citada por la sentencia recurrida- y 12 de septiembre de 2018 [ROJ: STSJ AND 12975/2018].

En un segundo momento, ante la circunstancia de que el relato de hechos probados -a diferencia de lo que había ocurrido en otros precedentes- incluía la relevante circunstancia de la existencia de una bolsa de trabajo, se concluyó que con esa contratación a través de una bolsa de trabajo lo que se pretendía era cubrir el servicio de limpieza durante los doce meses del año, mediante la rotación de los trabajadores integrantes de la misma, y sin que su llamamiento dependiese de las necesidades del servicio, suponiendo de facto un complemento permanente de la plantilla de trabajadores indefinidos. Este fraude en la contratación temporal determinaba su consideración de los empleados, no como indefinidos discontinuos o indefinidos a tiempo parcial, según los casos, sino como trabajadores indefinidos a tiempo completo. La sentencia de 24 de octubre de 2018 [ROJ: STSJ AND 13109/2018] es la que da este nuevo enfoque a la cuestión, tesis que ha sido seguida, entre otras tantas, por las de 7 de noviembre de 2018 [ROJ: STSJ AND 13249/2018], 9 de enero de 2019 [ROJ: STSJ AND 353/2019] y 27 de febrero de 2019 [ROJ: STSJ AND 670/2019]

Y recientemente, en el entendido de que los periodos de servicio analizados, los contratos suscritos y los objetos reflejados en éstos, eran esencialmente los mismos que los analizados en las sentencias precedentes, en las que sí se pudo constatar la existencia de aquella determinante bolsa, se ha concluido que también deben ser consideradas como relaciones indefinidas a tiempo completo, aun cuando, por no figurar en el relato de hechos, ni preconizarse en el recurso por ninguna de las partes, no hubiese constancia expresa, pero sí implícita, de aquella bolsa de trabajo. Son expresión de esta posición última las sentencias de 10 de abril de 2019 [REC: 2258/2019] y 10 de abril de 2019 [REC: 2194/2019]...'.

TERCERO.-Y en aplicación de lo anterior, el motivo de infracción normativa habrá de ser acogido y con ello declarar la condición de indefinida a tiempo completo de la trabajadora, por el fraude en la contratación habido, el que claramente es predicable del último de los contratos concertados en fecha 24.03.2018 -de naturaleza temporal y eventual-, que ni pudo ni fue examinado en la sentencia anteriormente dictada por el Juzgado de fecha 12.04.2018, y cuya finalización el 23.09.2018 evidente resulta que ni respondió ni vino motivada por fin de campaña o ciclo de actividad alguno, y sí únicamente por el mero transcurso de un plazo de 6 meses, algo absolutamente anacrónico con la fórmula contractual empleada y que es claramente predicable del anteriormente aludido llamamiento de la bolsa de trabajo temporal.

Consecuentemente, y en contra de lo decidido por la sentencia de instancia, la extinción del contrato temporal de la demandante en fecha 23.09.2018 debe ser calificada como de un auténtico despido improcedente, por lo que habiendo verificado la trabajadora -en aplicación de lo dispuesto en la DF 15 del Convenio de aplicación- opción por su readmisión, procede condenar a la demandada a que la readmita en su puesto de trabajo en condición de trabajadora indefinida no fija, con abono de los salarios de tramitación devengados desde la fecha de su despido hasta la de notificación de la presente sentencia.

Vistos los preceptos legales citados, y demás de general y pertinente aplicación,

Fallo

Que debemos ESTIMAR Y ESTIMAMOSen el recurso de suplicación interpuesto por Dª Carina contra la sentencia dictada por el Juzgado de lo Social número Siete de Málaga de fecha 29.03.2019, en sus autos sobre despido registrados con el número 933/2018, seguidos a instancias de la recurrente indicada contra el AYUNTAMIENTO DE MARBELLA, y consecuentemente REVOCAMOSla sentencia recurrida a los efectos de declarar la improcedencia del despido de la demandante acaecido el 23.09.2018 y condenar por ello al Ayuntamiento demandado a la readmisión de la demandante en su puesto en condición laboral de trabajadora indefinida no fija, así como al abono de los salarios de tramitación dejados de percibir desde la fecha de su despido y hasta la de notificación de la presente sentencia, sin perjuicio de los descuentos correspondientes a los tiempos de prestación de servicios laborales o a situaciones de incapacidad temporal que hayan podido mediar durante ese período de tiempo.

Notifíquese esta resolución a las partes y al Ministerio Fiscal advirtiéndoles que contra la misma cabe Recurso de Casación para la Unificación de Doctrina ante la Sala 4ª del Tribunal Supremo, el que deberá prepararse en el plazo de los diez días siguientes a la notificación de este fallo, durante cuyo plazo se encontraran los autos a su disposición en esta Sede Judicial para su examen.

Líbrese certificación de la presente sentencia para el rollo a archivar en este Tribunal.

Así por esta nuestra sentencia, lo pronunciamos, mandamos y firmamos.