Sentencia SOCIAL Nº 2425/2018, Tribunal Superior de Justicia de Andalucia, Sala de lo Social, Sección 1, Rec 13/2018 de 25 de Octubre de 2018

Encabezamiento

1 TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTICIA DE ANDALUCÍA
CON SEDE EN GRANADA
SALA DE LO SOCIAL
AN
SENT. NÚM. 2425/18
ILTMO. SR. D. FRANCISCO JOSE VILLAR DEL MORAL
ILTMA. SRA. Dª. RAFAELA HORCAS BALLESTEROS
ILTMA. SRA. Dª. LETICIA ESTEVA RAMOS
MAGISTRADOS
En la ciudad de Granada, a veinticinco de octubre de dos mil dieciocho.
La Sala de lo Social del Tribunal Superior de Justicia de Andalucía con sede en Granada, compuesta
por los Iltmos. Sres. Magistrados que al margen se indican, ha pronunciado
EN NOMBRE DEL REY
la siguiente
S E N T E N C I A
En la demanda de Sala sobre CONFLICTO COLECTIVO número 13/18, interpuesto por
CONFEDERACION SINDICAL DE COMISIONES OBRERAS DE ANDALUCÍA contra AGENCIA DE MEDIO
AMBIENTE Y AGUA DE LA JUNTA DE ANDALUCIA, CSIF-F, UGT-A, CGT, ATACAMA, SIBFI, SAT,
Constancio , Darío Y Marcelina , ha sido Ponente la Iltma. Sra. Magistrada Dª. RAFAELA HORCAS
BALLESTEROS.

Antecedentes

PRIMERO.- Se interpone demanda de Conflicto Colectivo por la representación letrada de la Confederación Sindical de Comisiones Obreras de Andalucía, a la cual en el acto de juicio se adhirieron los que figuraban como codemandados UGT, CSIF-F,SAT, SINBFT, CGT interesando que se declare ' no conforme a derecho el procedimiento de libre designación contenido en las bases de las convocatorias publicadas el 11.12.17 elegido para la cobertura de los puestos de Jefatura de línea de contratación, de Jefatura de línea de administración de personal y del puesto de subdirector/a de recursos financieros en servicios centrales, y que derivado de lo anterior se proceda a la anulación de la convocatoria y cuantos más actos deriven de la misma, por los motivos y fundamentos de derechos contenidos en la demanda...'.

La Agencia del Medio Ambiente y Agua de la Junta de Andalucia ( AMAYA) se opone a la misma considerando con son puestos de 'libre designación'.



SEGUNDO.- En la Convocatoria realizada por AMAYA de determinados puestos de trabajo publicadas el 11.12.2017 son las siguiente: 1.- Un puesto de Jefatura de línea de contratación, centro de trabajo Servicios Centrales y dependencia en la Subdirección de Contratación y Recursos Materiales. 2.- Un puesto de jefatura de línea de administración de personal, centro de trabajo Servicios Centrales y dependencia en la Subdirección de Recursos Humanos. 3.- Puesto de Subdirector/a de recursos financieros en servicios centrales .



TERCERO.- La Agencia del Medio Ambiente y del Agua de la Junta de Andalucía ( AMAYA) fue creada por Ley 1/2011 de 17 de febrero de reordenación del sector público de Andalucía, para la ejecución de actividades prestacionales, dentro del ámbito del medio ambiente y el agua de la Junta de Andalucía (art.22).La citada ley extingue las antiguas empresas de Medio Ambiente SA (EGMASA).El Decreto -ley 6/2010 de 23 de noviembre establece el régimen de integración del personal.



CUARTO.- Por Decreto 104/2011 de 19 de abril se aprueban los Estatutos de la Agencia de Medio Ambiente y Agua de Andalucía.



QUINTO.- 1.- El puesto de Subdirector/a de Recursos Financieros convocado por el procedimiento de libre designación señalaba como requisitos del candidato : nivel académico Titulación superior o Grado Universitario, pertenencia al grupo Técnico preferentemente Técnico 1 o Mando Base, experiencia 5 años en funciones relacionadas con el Puesto. Entre las funciones genéricas a desarrollar se señala: definir, establecer y dirigir la política de actuación en materia económico-financiera alineada con el Plan estratégico de la Agencia....reportará directamente a la Dirección de Servicios Corporativos ...'Funciones específicas : 'organizar y planificar las gestiones precisas ..', 'elaboración de información de carácter financiero..','elaboración de presupuestos..'..'.

2.-En el puesto de Jefatura de línea de Contratación , centro de trabajo Servicios Centrales y dependencia en la Subdirección de Contratación y Recursos Materiales, convocado por el procedimiento de libre designación señalaba como requisitos del candidato: nivel académico Titulación superior, pertenencia al grupo Técnico preferentemente Técnico 1 o Mando Base. Entre las funciones genéricas a desarrollar se señala: Coordinar la planificación, ejecución y seguimiento delas actuaciones encomendadas que se lleven a cabo en esta Línea ...Deberá mantener relaciones necesarias con la Consejería de Medio Ambiente y Ordenación del Territorio y otras Administraciones para la óptima ejecución de los trabajos encomendados '.

'Funciones específicas : 'Planificación y preparación de expedientes de contratación..''mantenimiento del sistema de Gestión de Pliegos..', 'elaboración y remisión periódica de información ...','seguimiento de las contrataciones....'. A dicho puesto se presentaron 13 personas, una de subdirección de recursos finanacieros que fue la elegida , 5 de Jefatura de línea de administración de personal, y 7 de jefatura de Linea de contratación.

3.- Un puesto de jefatura de Línea de administración de personal, centro de trabajo Servicios Centrales y dependencia en la Subdirección de Recursos Humanos convocado por el procedimiento de libre designación señalaba como requisitos del candidato: nivel académico Titulación superior, pertenencia al grupo Técnico preferentemente Técnico 1 o Mando Base. Entre las funciones genéricas a desarrollar se señala: Coordinar la planificación, ejecución y seguimiento delas actuaciones encomendadas que se lleven a cabo en esta Línea ...Deberá mantener relaciones necesarias con la Consejería de Medio Ambiente y Ordenación del Territorio y otras Administraciones para la óptima ejecución de los trabajos encomendados '.

'Funciones específicas: ' Coordinar las actuaciones relacionadas con los trámites administrativos laborales...', 'Control , preparación y seguimiento de Inspecciones de Trabajo y procesos judiciales...',Gestión y seguimiento de la aplicación del régimen disciplinario de la Agencia...',Aplicar la normativa vigente en materia laboral..',' Interlocuación con órganos de representación de los trabajadores..'.

A dichos puestos se presentaron 13 personas, una de subdirección de recursos finanacieros que fue la elegida, 5 de Jefatura de línea de administración de personal, y 7 de jefatura de Linea de contratación.



SEXTO.- Se presentó reclamación frente a las bases de la convocatoria por la Sección sindical de CCOO en AMAYA . Siendo resueltas el 12.2.2018.

Se ha celebrado actor de conciliación -mediación ante el SERCLA sin avenencia ( papeleta de 2.3.2018 y Acta de 7.3.2018 y 3.4.2018.

Fundamentos

PRIMERO.- Se interpone demanda de Conflicto Colectivo por la representación letrada de la Confederación Sindical de Comisiones Obreras de Andalucía, a la cual en el acto de juicio se adhirieron los que figuraban como codemandados UGT, CSIF-F,SAT, SINBFT, CGT interesando que se declare ' no conforme a derecho el procedimiento de libre designación contenido en las bases de las convocatorias publicadas el 11.12.17 elegido para la cobertura de los puestos de Jefatura de línea de contratación, de Jefatura de línea de administración de personal y del puesto de subdirector/a de recursos financieros en servicios centrales, y que derivado de lo anterior se proceda a la anulación de la convocatoria y cuantos más actos deriven de la misma, por los motivos y fundamentos de derechos contenidos en la demanda...'.

La Agencia del Medio Ambiente y Agua de la Junta de Andalucía ( AMAYA) se opone a la misma considerando con son puestos de 'libre designación'.

En los Estatutos de la Agencia del Medio Ambiente y Agua de Andalucía aprobados por Decreto 104/2011 ( BOJA 29.4.2011) en el art. 9 en relación a las funciones del Consejo Rector señala en su apartado l) la de 'nombrar y cesar al personal que ejerza funciones de alta dirección ... aprobar los criterios de la política de personal y el organigrama funcional de la entidad...', dicha facultad está delegada en la Dirección de Gerencia a través del apartado primero 1.3 de la Resolución de 30 de junio de la Presidencia de la Agencia de Medio ambiente y del Agua de Andalucía , en su sesión de 10 de junio del 2011 ( BOJA 138 de 15 de julio del 2011).

El art. 21 del Estatuto de la Agencia de Medio Ambiente y Agua de Andalucía (Decreto 104/2011 señala:' 1. De conformidad con lo dispuesto en el art. 70.1 Ley 9/2007 de 22 de octubre, el personal de la agencia se rige por el Derecho laboral, así como por lo que le sea de aplicación en la Ley 7/2007 de 12 de abril del Estatuto Básico del Empleado Público. 2. La selección del personal de la Agencia, se realiza mediante convocatoria pública en medios oficiales y con sujeción a los principios constitucionales de igualdad, mérito y capacidad y teniendo en cuenta la reserva de plazas para personas con discapacidad establecida para la Administración General de la Junta de Andalucía '. El art. 80 EBEP señala en ' 1. La libre designación con convocatoria pública consiste en la apreciación discrecional por el órgano competente de la idoneidad de los candidatos en relación con los requisitos exigidos para el desempeño del puesto. 2. Las leyes de Función Pública que se dicten en desarrollo del presente Estatuto establecerán los criterios para determinar los puestos que por su especial responsabilidad y confianza pueden cubrirse por el procedimiento de libre designación con convocatoria pública'.

El art. 22 del Estatuto arriba referenciado hace relación del Personal Directivo señalando '1 De acuerdo con lo previsto en el art. 70.2 de la Ley de la Administración de la Junta de Andalucía y en atención a la especial responsabilidad, competencia técnica y relevancia de las tareas asignadas, ejercen funciones de alta dirección bajo la dependencia de la Dirección Gerencia ..' El Convenio Colectivo de la Empresa de Gestión Medioambiental EGMASA ( BOJA 22.3.2006 no recoge en su art. 10 sobre clasificación profesional, no recoge Grupo en el que se encuentran los puestos convocados .

En el Plan Estratégico de la Agencia 2016-2019 aprobado con fecha 28 de julio del 2017 por el Consejo Recto ( documento 5 de la demandada).

En el BOJA de 15 de julio del 2011 se publica la Resolución de 30 de junio del 2011 de Presidencia de la Agencia de medio Ambiente y Agua de Andalucía por la que se da publicidad al Acuerdo adoptado por el Consejo Rector en su sesión de 10 de junio del 2011 relativo a la delegación de facultades en la persona titular de la Dirección de Gerencia.

En dicho Plan Estratégico se señala una nueva estructura directiva Intermedia encontrándose entre ellas la Subdirección y la Jefatura de Linea .



SEGUNDO.- En consecuencia de todo lo anterior es necesario determinar si los puestos convocados tiene un carácter de especial responsabilidad y confianza que determina que puedan ser encuadrados como cargos de libre disposición.

Por los demandantes se hace referencia a la sentencia del T.Supremo de 13.11.2007 en el cual se señalaba que '... , que obliga a las entidades públicas empresariales a seleccionar al personal laboral a su servicio, mediante convocatoria pública basada en los principios de igualdad, mérito y capacidad, principios a los que deben acomodarse la empresa pública demandada y sus entidades filiales conforme a lo dispuesto en la Ley 8/87, de 9 de diciembre, de Andalucía, que la creó, cuyo artículo 27-4 dispone: 'La contratación del personal con carácter fijo sólo se podrá realizar mediante las correspondientes pruebas de admisión establecidas y convocadas por el Director General de la 'Empresa Pública de la Radio y Televisión de Andalucía', de acuerdo con el Consejo de Administración', preceptos de los que se deriva que el acceso a un puesto de trabajo fijo debe tener lugar mediante concurso abierto y público. La sentencia recurrida argumenta que se trata de una convocatoria restringida que carece de reproche legal alguno, máxime cuando se hace para consolidar un empleo temporal y para promocionar a quienes ya eran empleados fijos, actuación avalada por las disposiciones del Convenio Colectivo cuya validez no se ha impugnado. Pero, aparte la promoción de quienes ya eran trabajadores fijos, es lo cierto que doscientos diecinueve trabajadores temporales adquirieron la condición de fijos mediante un concurso del que fueron totalmente excluidos quienes tenían un contrato temporal de menos de seis meses de duración, ............. '. Pero como se puede apreciar dicho supuesto recogido en la Sentencia del T.Supremo que se cita no es de aplicación al presente supuesto , en el cual se comprueba que el Convenio Colectivo al que se hace referencia de EGMASA dentro de la estructura dichos mandos intermedios no aparecen dentro de la clasificación profesional, cuando a mayor abundamiento a través de las competencias del Consejo Rector se ha establecido un plan estratégico con una duración y vigencia determinada en donde se recoge tras estructura de mandos intermedios y con las funciones y categoría convocadas y que obedecen precisamente a criterios de mayor responsabilidad en las funciones desempeñadas.



CUARTO.- Tenemos que hacer mención, también por la remisión que hace el Artículo 83 del EBEP 'Provisión de puestos y movilidad del personal laboral. La provisión de puestos y movilidad del personal laboral se realizará de conformidad con lo que establezcan los convenios colectivos que sean de aplicación y, en su defecto por el sistema de provisión de puestos y movilidad del personal funcionario de carrera. ' de la remisión que hace al convenio Colectivo, siendo así que el Convenio colectivo de EGMASA señala en su art. 15 :'Que serán de libre designación aquellos puestos considerados por la Empresa como de especial confianza o responsabilidad y los que específicamente se contemplen en el presente convenio colectivo, tales como Mandos base y técnicos auxiliares'.

Teniendo en cuenta que los puestos convocados son 1.- El puesto de Subdirector/a de Recursos Financieros convocado por el procedimiento de libre designación señalaba como requisitos del candidato : nivel académico Titulación superior o Grado Universitario, pertenencia al grupo Técnico preferentemente Técnico 1 o Mando Base, experiencia 5 años en funciones relacionadas con el Puesto. Entre las funciones genéricas a desarrollar se señala: definir, establecer y dirigir la política de actuación en materia económico- financiera alineada con el Plan estratégico de la Agencia....reportará directamente a la Dirección de Servicios Corporativos ...'Funciones específicas: 'organizar y planificar las gestiones precisas ..', 'elaboración de información de carácter financiero..','elaboración de presupuestos..'..'.

2.-En el puesto de Jefatura de línea de Contratación, centro de trabajo Servicios Centrales y dependencia en la Subdirección de Contratación y Recursos Materiales ,convocado por el procedimiento de libre designación señalaba como requisitos del candidato: nivel académico Titulación superior, pertenencia al grupo Técnico preferentemente Técnico 1 o Mando Base . Entre las funciones genéricas a desarrollar se señala: Coordinar la planificación, ejecución y seguimiento delas actuaciones encomendadas que se lleven a cabo en esta Línea ...Deberá mantener relaciones necesarias con la Consejería de Medio Ambiente y Ordenación del Territorio y otras Administraciones para la óptima ejecución de los trabajos encomendados '.

'Funciones específicas: 'Planificación y preparación de expedientes de contratación..''mantenimiento del sistema de Gestión de Pliegos..', 'elaboración y remisión periódica de información ...','seguimiento de las contrataciones....'. A dicho puesto se presentaron 13 personas, una de subdirección de recursos financieros que fue la elegida, 5 de Jefatura de línea de administración de personal, y 7 de jefatura de Linea de contratación 3.- Un puesto de jefatura de Línea de administración de personal, centro de trabajo Servicios Centrales y dependencia en la Subdirección de Recursos Humanos convocado por el procedimiento de libre designación señalaba como requisitos del candidato: nivel académico Titulación superior, pertenencia al grupo Técnico preferentemente Técnico 1 o Mando Base. Entre las funciones genéricas a desarrollar se señala: Coordinar la planificación, ejecución y seguimiento delas actuaciones encomendadas que se lleven a cabo en esta Línea ...Deberá mantener relaciones necesarias con la Consejería de Medio Ambiente y Ordenación del Territorio y otras Administraciones para la óptima ejecución de los trabajos encomendados '.

'Funciones específicas:'Coordinar las actuaciones relacionadas con los trámites administrativos laborales...', 'Control, preparación y seguimiento de Inspecciones de Trabajo y procesos judiciales...',Gestión y seguimiento de la aplicación del régimen disciplinario de la Agencia...',Aplicar la normativa vigente en materia laboral..',' Interlocución con órganos de representación de los trabajadores..'.

En todos ellos se comprueba que por las funciones que desempeñan suponen una mayor responsabilidad, por el órgano del que dependen suponen puestos de confianza y todos ellos realizan o cumplen los requisitos de carácter directivo o de coordinación.

En consecuencia de lo cual, la demanda de conflicto colectivo ha de ser desestimada por considerar que dichos puestos convocados efectivamente son de confianza y de libre designación.

Vistos los artículos citados y demás de pertinente aplicación

Fallo

Que desestimando la demanda interpuesta por CONFEDERACION SINDICAL DE COMISIONES OBRERAS DE ANDALUCÍA contra AGENCIA DE MEDIO AMBIENTE Y AGUA DE LA JUNTA DE ANDALUCIA, CSIF-F, UGT-A, CGT, ATACAMA, SIBFI Y SAT, Constancio , Darío Y Marcelina , sobre CONFLICTO COLECTIVO, debemos absolver y absolvemos a la parte demandada de cuantos pedimentos se contienen en ella.

Notifíquese la presente Sentencia a las partes y a la Fiscalía del Tribunal Superior de Justicia, con advertencia de que contra la misma puede interponerse Recurso de Casación que previene el Art. 205 y sig.

de la Ley Reguladora de la Jurisdicción Social y que habrá de prepararse ante esta Sala dentro de los CINCO DIAS siguientes al de su notificación, debiendo el recurrente que no ostente la condición de trabajador, causa- habiente suyo o no tenga reconocido el beneficio de justicia gratuita efectuar el deposito de 600 € para recurrir en la cuenta de 'Depósitos y Consignaciones' de esta Sala, abierta con el núm. 1758.0000.80.0001.18 en el Banco de Santander c/ Reyes Católicos, 36 de esta Capital o bien, mediante transferencia a la cuenta número ES55 0049 3569 9200 0500 1274; en tal caso, habrá de hacer constar, en el campo reservado al beneficiario, el nombre de esta Sala de lo Social del Tribunal Superior de Justicia de Andalucía con sede en Granada y en el campo reservado al concepto, el número de cuenta 1758.0000.80.0001.18 y pudiendo sustituir tal ingreso por aval bancario solidario de duración indefinida y pagadero a primer requerimiento emitido por entidad de crédito, sin cuyos requisitos se tendrá por no preparado el recurso.

Así por esta nuestra Sentencia, lo pronunciamos, mandamos y firmamos.

PUBLICACION.- Leída y publicada en audiencia pública fue la anterior sentencia el mismo día de su fecha. Doy fe.