Sentencia SOCIAL Nº 31/2018, Juzgado de lo Social - Palma de Mallorca, Sección 2, Rec 256/2017 de 30 de Enero de 2018

Encabezamiento

JDO. DE LO SOCIAL N. 2

PALMA DE MALLORCASOCIAL REFUERZO.

SENTENCIA: 00031/2018

-

TRAVESSA D'EN BALLESTER, 20 1º

Tfno:971219288

Fax:971219415

Equipo/usuario: CQG

NIG:07040 44 4 2017 0001058

Modelo: N02700

DSP DESPIDO/CESES EN GENERAL 0000256 /2017

Procedimiento origen: /

Sobre: ORDINARIO

DEMANDANTE/S D/ña: Luis Manuel

ABOGADO/A:MARÍA ROSA HIDALGO CISNEROS

PROCURADOR:

GRADUADO/A SOCIAL:

DEMANDADO/S D/ña:GROUNDFORCE PMI 2015 UTE

ABOGADO/A:MIGUEL MORAGUES SBERT

PROCURADOR:

GRADUADO/A SOCIAL:

JUZGADO SOCIAL DE REFUERZO

Palma

Autos nº 256/2017 Social 2

SENTENCIA 31/2018

En Palma a 30 de enero de 2018.

Vistos por mí, Doña María del Pilar Ramos Monserrat, Juez sustituta del Juzgado de Refuerzo de los Juzgados de lo Social, los autos iniciados en el Juzgado de lo Social número Dos con el número 256/17 a instancia de D. Luis Manuel , asistido por la Abogada Rosa Hidalgo Cisneros, contra Groundforce PMI 2015 U.T.E. Globalia Handling S.A. e Iberhandling S.A., representadas por el Abogado Miguel Moragues Sbert.

Antecedentes

Primero.-En fecha 22 de marzo de 2017 tuvo entrada en el Decanato de los Juzgados de esta ciudad escrito de demanda, cuyo conocimiento correspondió por turno de reparto al Juzgado de lo Social nº 2, a instancia de D. Luis Manuel , en el que, tras exponer los hechos y fundamentos tenidos por convenientes, terminaba suplicando el dictado de Sentencia 'por la que se declare el despido como improcedente y se condene a la empresa a que, a su opción, readmita o indemnice al trabajador, con las consecuencias legales inherentes a la opción ejercitada, condenando a ésta a estar y pasar por esa declaración'.

Segundo.-Admitida a trámite la demanda, se acordó convocar a las partes al acto de juicio, que tuvo lugar el día señalado, en el que el actor se afirmó y ratificó en la demanda y la demandada se opuso a su estimación, practicándose las pruebas propuestas y admitidas, tras las que, previo trámite de conclusiones, quedaron los autos vistos para sentencia.

Tercero.- En la tramitación de este procedimiento se han observado todas las prescripciones legales, a excepción de los plazos legales dado el cúmulo de asuntos.

Hechos

PRIMERO.-D. Luis Manuel , mayor de edad, con DNI nº NUM000 y NASS NUM001 , ha venido prestando servicios primero para Air Europa Líneas Aéreas S.A.U., períodos de 14/07/2014 a 5/10/2014 (63 días) y de 27/04/2015 a 9/12/2015 (172 días), como conductor operario (agente de rampa), y después para Groundforce PMI 2015 U.T.E. (Globalia Handling S.A. y Iberhandling S.A.) períodos de 10/12/2015 a 13/01/2016 (23 días), de 23/03/2016 a 31/10/2016 (144 días) y de 1/11/2016 a 6/11/2016 (6 días), también como agente de rampa.

Asimismo, el trabajador ha sido compensado por vacaciones no disfrutadas, en los siguientes períodos: de 14/01/2016 a 4/02/2016 (22 días) y de 1/11/2016 a 20/11/2016 (20 días).

El trabajador ha percibido una retribución bruta de Groundforce de 34Ž70 euros día, incluida prorrata de pagas extras.

SEGUNDO.-En los dos contratos suscritos con Air Europa se indicaba que eran contratos eventuales por circunstancias de la producción, a tiempo parcial. En el segundo contrato, que tuvo una duración de 27/04/2015 a 13/01/2016 se recogía textualmente como causa: 'dar soporte a la plantilla fija para reforzar las puntas en las que las cargas de trabajo requieren personal adicional provocado por el incremento de vuelos programados previstos para la temporada del verano del año 2015 con especial incidencia por los vuelos interinsulares'.

TERCERO.-En fecha 9/12/2015 el trabajador y Groundforce PMI 2015 U.T.E. concertaron el siguiente acuerdo:

'Primera.- El trabajador pasará a prestar servicios en la empresa Groundforce PMI 2015 U.T.E. con CIF U57919714 y CCC 07123708288 a partir del 10 de diciembre de 2015.

Segunda.- La empresa Groundforce PMI 2015 U.T.E. de acuerdo a lo establecido en el artículo 73 del III Convenio Colectivo del sector de Handling, mantendrá las condiciones recogidas en dicho artículo que hasta la fecha el trabajador venía manteniendo en la empresa Air Europa Líneas Aéreas S.A.U. con CIF A07129430 y CCC 7104489457'.

CUARTO.-En fecha 22/03/2016 el trabajador suscribió con Groundforce un contrato de trabajo eventual por circunstancias de la producción, período 23/03/2016 a 31/10/2016, indicándose en el mismo además, como causa: 'el presente contrato se formaliza para atender a las exigencias circunstanciales del mercado de Handling del sector de transporte aéreo en la actividad normal de la empresa. Dicha causa tiene su sustento en un aumento temporal de vuelos temporales e imprevistos principalmene de las compañías Air Europa y Europe Airport, entre otros, que sobrepasen la actividad ordinaria prevista para la temporada de verano del año 2016 según los clientes captados. Todo ello en atención a los criterios de distribución de trabajo definidos por la normativa de aplicación y a la organización implementada en la compañía para cubrir esta actividad. Se produce por tanto un exceso eventual en el ritmo productivo de la empresa, coincidiendo el incremento experimentado con las circunstancias expuestas, dándose por lo tanto la causalidad que según las normas legales justifican esta contratación eventual, durante el tiempo preciso para esta situación'.

El contrato firmado con Groundforce por el período de 1/11/2016 a 6/11/2016 fue, según se recoge en el mismo, un contrato de interinidad en sustitución de otro trabajador de vacaciones.

QUINTO.-En la reunión del Comité de empresa de Groundforce de 17/02/2017, se acordó que la fecha de inicio de llamamiento obligatorio para el personal fijo discontinuo sería el 27 de marzo de 2017. Asimismo se acordó que 'si bien con anterioridad a esta fecha las necesidades operativas no quedan cubiertas con el personal FD de forma voluntaria, se acuerda que la Empresa podrá contratar personal eventual para cubrir dichas necesidades, siempre que dicha contratación no suponga ningún perjuicio para el personal FD. De momento se tratará de un máximo de 5 eventuales administrativos para el día 24 de febrero. Si hubieran más necesidades de este tipo, se comunicarán al Comité con anterioridad a su contratación'. En el acta se refleja que la empresa se emplazaba a la reunión del viernes 24/02/2017 para la presentación del listado del personal fijo discontinuo.

En la reunión de 24/02/2017 se trató la obligatoriedad en llamamientos de fijos discontinuos, recogiéndose en el acta: 'en referencia al punto 1 del Acta de Reunión de Comité de Empresa del día 17 de febrero 2017, la Empresa manifiesta que el hecho de contratar personal eventual mientras no se hayan incorporado todos los FD, no es correcto. Por ello, la Empresa manifiesta que una vez agotado el llamamiento voluntario de personal FD, si no se han cubierto las necesidades operativas, se procederá al llamamiento obligatorio de dicho personal siguiendo el orden que manifestó la Empresa en el acta anterior'. La empresa aportó el listado de trabajadores fijos discontinuos. En dicho listado no estaba incluido Luis Manuel .

SEXTO.-En fecha 21 de marzo de 2017 tuvo lugar el acto de conciliación-mediación ante el TAMIB, finalizado sin acuerdo.

Fundamentos

PRIMERO.-Los anteriores hechos han sido declarados probados como resultado de la libre y conjunta valoración de la prueba practicada, prueba de carácter documental.

El salario se ha establecido con la media de retribuciones atendiendo a las nóminas de los meses de enero, abril, mayo, junio, julio, agosto y septiembre de 2016 aportadas por la empresa, coincidiendo prácticamente con ella en el importe fijado.

El actor sostiene haber sido objeto de un despido por el hecho de que la empresa no le incluyera en el listado de trabajadores fijos discontinuos presentado al inicio de la temporada 2017, y consiguientemente no le llamara, invocando el fraude en la contratación puesto que pese a los contratos de trabajo instrumentados bajo la modalidad de eventuales por circunstancias de la producción, la contratación se efectuó para la cobertura temporal de unos servicios que se incrementan estacionalmente, por lo que la modalidad contractual correcta sería la de fijo discontinuo.

La parte demandada se opone a dicha pretensión y sostiene que los contratos temporales eventuales suscritos entre las partes se ajustan a la legalidad vigente, siendo cierta la causa consignada en los mismos.

SEGUNDO.-Tal y como ha declarado la STSJ de Madrid, Sala de lo Social, de 14 de octubre de 2016 :

'El contrato de eventualidad se destina a satisfacer el incremento temporal o excepcional del volumen del trabajo que no puede ser cubierto por la plantilla fija de la empresa pero que, por su propia transitoriedad, no justifica tampoco una ampliación permanente de la citada plantilla ( STS 9-3-10 , 21-4-04 ). Si el trabajo responde a las necesidades permanentes y no circunstanciales de la empresa, la consecuencia no puede ser otra que la transformación del contrato eventual en uno por tiempo indefinido ( SSTS 20-3-02 y 6-5-03 ).

La válida suscripción de la modalidad contractual que establece el art. 15.1.b ET (eventualidad) requiere así que 'se concierte para atender las exigencias circunstanciales del mercado, acumulación de tareas o exceso de pedidos, aun tratándose de la actividad normal de la empresa'. Y en la configuración de esa eventualidad, se ha dicho, la misma ha de entenderse como un exceso anormal en las necesidades habituales de la empresa, que no puede ser atendido con la plantilla actual y que -por su excepcionalidad- tampoco razonablemente aconseja un aumento de personal; que la 'temporalidad de este tipo de contratación es causal y contingente, pues en el proceso productivo o en la prestación de servicios se produce de manera transitoria un desajuste entre los trabajadores vinculados a la empresa y la actividad que deben desarrollar, permitiendo la Ley la posibilidad de acudir a la contratación temporal para superar esa necesidad de una mayor actividad, sin incrementar la plantilla más de lo preciso, evitando el inconveniente de una posterior reducción de la misma si, superada la situación legalmente prevista, se produjera un excedente de mano de obra' ( STS 21/04/04 ); y que el 'contrato eventual está caracterizado por la temporalidad de la causa que lo origina... evitando con ello que por este procedimiento se lleguen a cubrir necesidades permanentes de las empresas acudiendo a contrataciones de tiempo limitado; la causa radica en las circunstancias del mercado, acumulación de tareas o exceso de pedidos, es decir, se trata de un contrato caracterizado por la temporalidad de la causa que lo legitima; si la causa no es temporal, la relación se convierte en indefinida' ( SSTS 17/01/08 y 15/01/09 ). Lo que caracteriza a la acumulación de tareas es, precisamente, la desproporción existente entre el trabajo que se ha de realizar y el personal de que se dispone, de forma tal que el volumen de aquél excede manifiestamente las capacidades y posibilidades de éste; y ello se produce tanto cuando se trata de aumento ocasional de las labores y tareas que se tienen que efectuar aun estando al completo la plantilla correspondiente, como cuando, por el contrario, se mantiene dentro de los límites de la normalidad el referido trabajo, pero, por diversas causas, se reduce de modo acusado el número de empleados que ha de hacer frente al mismo ( STS de 7-12-11 ). El contrato de eventualidad puede celebrarse a jornada completa o a tiempo parcial, según el artículo 5.1 RD 2720/1998 '.

Como señala la STS de 30 de mayo de 2007 , la condición de trabajador fijo discontinuo responde a las necesidades normales y permanentes de la empresa que se presentan por lo regular de forma cíclica o periódica, reiterándose esa necesidad en el tiempo aunque lo sea por períodos limitados. El trabajo fijo discontinuo es aquél que se da por razón de la discontinuidad de su actividad, que no exige la prestación de servicios todos los días u horas, dentro del carácter normal y permanente de la actividad empresarial. Lo que sucede tanto en empresas de ciclo continuo que tengan exceso de trabajo en puntos estacionales, cuando éstos se repiten, o en empresas que no funcionen permanentemente, cuya actividad productiva sea discontinua, cíclica o intermitente, sea o no estacional (campaña, temporada, curso escolar).

Hay dos formas de trabajo fijo discontinuo, sigue la STSJ de Madrid antes citada: el fijo y periódico que se repite en fechas ciertas indicadas en el contrato (que se rige por el contrato a tiempo parcial común) y el que no se repite en fechas ciertas y está sujeto a llamamiento ( art. 16 ET ). El contrato indefinido discontinuo surge para realizar actividades de carácter cíclico, intermitente o periódico, siendo la naturaleza de la actividad la que determina la calificación del contrato y lo define, siendo su finalidad última solventar períodos de incremento de actividad en determinadas temporadas del año o en determinadas actividades que, aun dentro de la actividad normal, no se repiten en fechas ciertas.

En cuanto a la diferencia entre el trabajo fijo discontinuo y el trabajo eventual temporal, siguiendo a la STS de 30 de mayo de 2007 , se encuentra en que mientras en este último se realiza 'para atender a circunstancias excepcionales u ocasionales, es decir, cuando la necesidad de trabajo es, en principio, imprevisible y queda fuera de cualquier ciclo de reiteración regular', por el contrario 'existe un contrato fijo de carácter discontinuo cuando se produce una necesidad de trabajo de carácter intermitente o cíclico, o lo que es igual, en intervalos temporales separados pero reiterados en el tiempo y dotados de una cierta homogeneidad'.

Como declara la STS, Sala Social, de 28/09/2016 , 'el tema de fondo que se debate ya ha sido resuelto por la Sala en varias ocasiones (SSTS 14-octubre- 2014 , 15-octubre-2014 y 7-mayo-2015 ), que reproducen consolidada doctrina de la Sala en orden a la configuración jurídica del trabajo fijo-discontinuo, habiendo declarado -respecto de los trabajadores de Iberia LAE SA que habían sido contratados en forma muy similar a la accionante de autos- que 'la duración, contenido y secuencia de los sucesivos contratos ... nos conducen, en aplicación de la doctrina de la sala anteriormente transcrita, a resolver que la naturaleza de su relación laboral es la de indefinida, fija discontinua. En efecto, no se ha identificado en el contrato, ni tampoco se ha acreditado, la concurrencia de circunstancias excepcionales u ocasionales que justifiquen la contratación eventual por circunstancias de la producción, es decir la necesidad de trabajo, en principio, imprevisible y fuera de cualquier ciclo de reiteración regular. Por el contrario se constata una necesidad de trabajo de carácter intermitente o cíclico, en intervalos temporales separados pero reiterados en el tiempo y dotados de cierta homogeneidad'.

TERCERO.-En razón de todo lo expuesto, cabe estimar que no concurre en este caso esa transitoriedad y excepcionalidad que justificaría la eventualidad de la contratación, pese a lo consignado en los contratos, que no ha sido acreditado. La empresa no ha ofrecido ningún dato concreto del que pueda inferirse la excepcionalidad de las circunstancias relatadas. Antes bien, de los períodos de contratación se advierte la necesidad de trabajo de carácter intermitente o cíclico, en las temporadas de verano e invierno. Cabe inferir por tanto de los períodos de prestación de servicios que el trabajador ahora actor ha venido a cubrir necesidades normales y permanentes de la empresa que se presentan de forma cíclica o periódica. Por lo expuesto, debe estimarse la demanda y, declarándose la relación laboral del actor con la empresa como de carácter fijo discontinuo, estimar que la falta de llamamiento en el mes de marzo de la temporada 2017 constituye un despido tácito.

CUARTO.-Tal y como señala el artículo 110 de la LRJS (al que se remite el artículo 123):

1-Si el despido se declara improcedente, se condenará al empresario a la readmisión del trabajador en las mismas condiciones que regían antes de producirse el despido, así como al abono de los salarios de tramitación a los que se refiere el apartado 2 del artículo 56 del Texto Refundido de la Ley del Estatuto de los Trabajadores , o, a elección de aquél, a que le abone una indemnización cuya cuantía se fijará de acuerdo con lo previsto en el apartado 1 del artículo 56 de dicha Ley , con las siguientes particularidades:

a) En el acto de juicio, la parte titular de la opción entre la readmisión o indemnización podrá anticipar su opción para el caso de declaración de improcedencia, mediante expresa manifestación en tal sentido, sobre la que se pronunciará el juez en la sentencia, sin perjuicio de lo dispuesto en los artículos 111 y 112.

b) A solicitud de la parte demandante, si constara no ser realizable la readmisión, podrá acordarse, en caso de improcedencia del despido, tener por hecha la opción por la indemnización en la sentencia, declarando extinguida la relación en la propia sentencia y condenando al empresario a abonar la indemnización por despido, calculada hasta la fecha de la sentencia.

c) En los despidos improcedentes de trabajadores cuya relación laboral sea de carácter especial, la cuantía de la indemnización será la establecida, en su caso, por la norma que regule dicha relación especial.

2-En caso de que se declarase improcedente el despido de un representante legal o sindical de los trabajadores, la opción prevista en el número anterior corresponderá al trabajador.

3-La opción deberá ejercitarse mediante escrito o comparecencia ante la oficina del Juzgado de lo Social, dentro del plazo de cinco días desde la notificación de la Sentencia que declare el despido improcedente, sin esperar a la firmeza del mismo, si fuera la de instancia.

4-Cuando el despido fuese declarado improcedente por incumplimiento de los requisitos de forma establecidos, y se hubiese optado por la readmisión, podrá efectuarse un nuevo despido dentro del plazo de siete días desde la notificación de la sentencia. Dicho despido no constituirá una subsanación del primitivo acto extintivo, sino un nuevo despido que surtirá efectos desde su fecha.

El artículo 56.1 ET prevé que la indemnización, en caso de no optar el empresario por la readmisión del trabajador, equivaldrá a treinta y tres días de salario por año de servicio, prorrateándose por meses los períodos de tiempo inferiores a un año, hasta un máximo de veinticuatro mensualidades. Si el contrato se formalizó con anterioridad al 12/02/2012 tendrá derecho a una indemnización hasta la citada fecha de 45 días por año con un tope de 42 mensualidades ( Disposición transitoria 5ª de la Ley 3/2012 de 6 de julio ).

En caso de que la empresa no opte por la readmisión, la indemnización correspondiente será de 1.431Ž3 euros.

QUINTO.-Contra esta sentencia puede interponerse recurso de suplicación de conformidad con lo dispuesto en los artículos 191 y siguientes de la LRJS .

Vistos los preceptos legales citados y demás de general y pertinente aplicación.

Fallo

QueESTIMANDO la demandainterpuesta por D. Luis Manuel contra Groundforce PMI 2015 U.T.E. Globalia Handling S.A. e Iberhandling S.A., debo DECLARAR y DECLARO que la relación laboral mantenida por ambas partes, antigüedad de fecha 14/07/2014, lo es de carácter fijo discontinuo, así como la improcedencia del despido por la falta de llamamiento para la temporada 2017, CONDENANDO a la empresa a estar y pasar por dicha declaración, y a que, a su opción, en el plazo de los cinco días siguientes al de la notificación de esta resolución, bien readmita al trabajador con abono de los salarios dejados de percibir desde la fecha del despido hasta la notificación de la sentencia, bien dé por extinguido el contrato mediante el pago de una indemnización de 1.431Ž3 euros.

En caso de que por el empresario no se opte, en el plazo de los cinco días siguientes a la notificación de la sentencia, por la readmisión o la indemnización, se entenderá que procede la primera ( artículo 56.3 TR del ET ).

Notifíquese a las partes esta resolución, haciéndoles saber que contra la misma cabe interponer recurso suplicación ante la Sala de lo Social del Tribunal Superior de Justicia de las Islas Baleares que deberá anunciarse dentro de los cinco días siguientes a la notificación de la presente resolución, bastando para ello la mera manifestación de la parte o de su Abogado, Graduado Social colegiado o representante, al hacerle la notificación de aquélla, de su propósito de entablarlo. También podrá anunciarse por comparecencia o por escrito de las partes o de su Abogado, graduado social colegiado o representante ante este Juzgado dentro del indicado plazo. Todo el que sin tener la condición de trabajador o causahabiente suyo o beneficiario del Régimen Público de Seguridad Social intente entablar el recurso de Suplicación consignará como depósito la cantidad de 300 euros en el Banco Santander en la cuenta 'Depósitos y consignaciones del Juzgado de lo Social nº 2 de Palma de Mallorca ES55 0049 3569920005001274, CONCEPTO: 0464000065 (Nº EXPEDIENTE 4 DÍGITOS) (AÑO 2 DÍGITOS). El recurrente deberá hacer entrega del resguardo acreditativo en la Secretaría del Juzgado al tiempo de interponer el recurso. Al propio tiempo será indispensable que el recurrente que no gozara del beneficio de justicia gratuita acredite al anunciar el recurso de Suplicación haber consignado en la cuenta abierta a nombre del Juzgado de lo Social nº 1 la cantidad objeto de la condena pudiendo sustituir la consignación en metálico por el aseguramiento mediante aval bancario en el que deberá hacer constar la responsabilidad solidaria del avalista y su duración indefinida en tanto por este Juzgado no se autorice su cancelación. La acreditación se hará mediante presentación del resguardo de la consignación en metálico o en su caso, el documento de aseguramiento. De no anunciarse el recurso contra la presente, firme que sea, procédase al archivo de las actuaciones, previa baja en el libro correspondiente.

Llévese el original al libro de sentencias.

Por esta mi sentencia, lo pronuncio, mando y firmo.

PUBLICACIÓN.- Leída y publicada ha sido la anterior sentencia por la Ilustrísima Sra. Magistrada-Juez que la dictó, hallándose celebrado audiencia pública, en el mismo día de su fecha. Doy fe.