Sentencia Social Nº 316/2008, Tribunal Superior de Justicia de Comunidad Valenciana, Rec 4448/2007 de 05 de Febrero de 2008

Encabezamiento

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Rec.c/sent.nº 4448/2007

Recurso contra Sentencia núm. 4448/2007

Ilmo. Sr. D. Manuel José Pons Gil

Presidente

Ilma. Sra. Dª. María Mercedes Boronat Tormo

Ilma. Sra. Dª María Montés Cebrian

En Valencia, a cinco de febrero de dos mil ocho.

La Sala de lo Social del Tribunal Superior de Justicia de la Comunidad Valenciana, compuesta por los Ilmos. Sres. Magistrados citados al margen, ha dictado la siguiente,

SENTENCIA Nº 316/2008

En el Recurso de Suplicación núm. 4448/2007, interpuesto contra la sentencia de fecha 6 de Agosto de 2007, dictada por el Juzgado de lo Social núm. Dieciseis de Valencia, en los autos núm. 301/2007, seguidos sobre Despido, a instancia de Dª Camila , asistida del Letrado D. Isidro Gil Esteve, contra Telefónica de España, S.A, asistida de la Letrada Dª. Pilar Alcaide Capilla y Atento Teleservicios España, S.A, asistido del Letrado D. Javier Berriatua Horta, y en los que es recurrente la demandante y la demandada Atento Teleservicios España, S.A, habiendo actuado como Ponente el/a Ilma. Sra. Dª María Montés Cebrian

Antecedentes

PRIMERO.- La sentencia recurrida de fecha 6 de Agosto de 2007 , dice en su parte dispositiva: "FALLO: "Estimando en parte la demanda interpuesta por la CONFEDERACION GENERAL DEL TRABAJO DEL PAIS VALENCIANO en interés de la trabajadora Dª Camila contra ATENTO TELESERVICIOS ESPAÑA, S.A.U y desestimándola respecto de TELEFONICA DE ESPAÑA, S.A.U, declaro despido improcedente el cese de Camila de fecha de efectos de 20-3-07, condeno a ATENTO TELESERVICIOS ESPAÑA, SAU a que, a su opción, que deberá manifestar por escrito o comparecencia en la Secretaria de este Juzgado dentro de los CINCO DIAS siguientes a la notificación de la presente y con la advertencia de que si no opta se entenderá que procede la readmisión, readmita a la trabajadora demandante o le abone una indemnización de 7.130 euros y, en todo caso, a que le abone los salarios desde el despido a la notificación de la sentencia a razón de 33'74 euros diarios (sin perjuicio de descontar a partir del 2-7-07 el importe que se acredite de los que perciba en el nuevo empleo) y absuelvo a TELEFONICA DE ESPAÑA, SAU.".

SEGUNDO.- Que en la citada sentencia y como HECHOS PROBADOS se declaran los siguientes: "PRIMERO.- La trabajadora en cuyo interés actua la CONFEDERACION GENERAL DEL TRABAJO DEL PAIS VALENCIANO demandante, Dª Camila , venía prestando servicios por cuenta de la empresa demandada, ATENTO TELESERVICIOS ESPAÑA, S.A.U., dedicada a la actividad de telemarketing, desde el 27-9-04, como teleoperadora con categoría última de Gestor Telefónico, en la Plataforma de la Linea de Atención Personal (LAP) de los clientes de Telefónica de España Sau, en el centro sito en c/ Nicasio Benlloch de Valencia, con jornada del 92'30% de la ordinaria y con salario de 1.012'37 euros mensuales de promedio con inclusión de parte proporcional de extraordinarias, en virtud de un contrato escrito que se decía de obra, cuyo objeto se describía como "atención servicio de atención telefónica de Telefónica Gran Público (ventanilla única y recogida datos clientes) que se presta en la provincia de Valencia", pero desde 13-11-06 pasó a estar adscrita al Departamento de Administración desempeñando funciones administrativas con habitualidad (antes tambien las había hecho ocasionalmente).SEGUNDO.- Con anterioridad, habia prestado servicios para ATENTO, tambien en la LAP y puesto de teleoperadora, en los periodos y con los contratos y circunstancias siguientes: - 1º) del 9-7-02 al 5-8-02. Eventual por incremento llamadas por publicidad campaña ADSL. - 2º) del 6-8-02 al 2-9-02. Prórroga anterior. - 3º) del 22-10-02 al 18-11-02. Eventual por incremento llamadas por publicidad campaña otoño. - 4º) del 19-11-02 al 16-12-02. Prórroga anterior. - 5º) del 4-3-03 al 31-3-03. Eventual por incremento llamadas campaña nuevas tarifas. - 6º) del 1-4-03 al 28-4-03. Prórroga anterior. - 7º) del 30-6-03 al 28-7-03. Eventual por incremento llamadas por publicidad campaña ADSL. - 8º) del 29-7-03 al 25-8-03. Prórroga anterior. - 9º) del 26-8-03 al 29-8-03. Interinidad Sustitución por vacaciones. -10º)del 1-9-03 al 12-9-03. Interinidad Sustitución por vacaciones. -11º)del 22-9-03 al 26-9- 03. Interinidad Sustitución por vacaciones. -12º)del 29-9-03 al 20-10-03. Eventual por incremento llamadas por publicidad campaña ADSL. -13º)del 21-10-03 al 17-11-03. Prórroga anterior. -14º)del 22-12-03 al 28-12-03. Interinidad Sustitución por vacaciones. -15º)del 30-12-03 al 26-1-04. Eventual por incremento llamadas campaña oferta modular. -16º)del 27-1-04 al 23-2-04. Prórroga anterior. -17º)del 30-3-04 al 26-4-04. Eventual por incremento llamadas campaña oferta modular. -18º)del 27-4-04 al 24- 5-04. Prórroga anterior. -19º)del 23-6-04 al 19-7-04. Eventual por incremento llamadas por publicidad campaña oferta combinados. -20º)del 20-7-04 al 16-8-04. Prórroga anterior. TERCERO.- La demandada ATENTO dio por extinguido el contrato de trabajo con efectos del 20-3-07, habiendole comunicado el 15 de marzo tal decisión a la trabajadora mediante escrito de fecha 14 en el que así se lo indicaba, repitiendo por dos veces era comunicación de la finalización de su contrato y, con invocación del artículo 17 del Convenio de Telemarketing en relación con el 41.1 c) del Estatuto de los Trabajadores, aducia como causa "haberse reducido la obra específica para que fue contratado y por la que estaba trabajando....dicha reducción de obra tiene su fundamento en la disminución del volumen de la obra 'LAP' en la provincia de Valencia a la que se encontraba adscrito/a". CUARTO.- No ostentaba ni había ostentado en el año anterior la condición de Delegado de Personal, miembro del Comité de Empresa o Delegado Sindical. QUINTO.- El 10-4-07 presentó la Confederación demandante papeleta de conciliación ante el SMAC impugnando el cese de la referida trabajadora como despido y el 3-5-07 la demanda, teniendose el 16-5-07 el acto de conciliación previo ante el SMAC por intentado sin efecto respecto de ATENTO y por celebrado sin avenencia con TELEFONICA y el 17-5-07 se presentó el certificado en el Juzgado en trámite de subsanación de la demanda. SEXTO.- La sociedad demandada ATENTO se constituyó en el año 88 con el nombre de ESTRATEGIAS TELEFONICAS, S.A. (ESTRATEL) por Comet, compañía española de tecnología, s.a y dos personas fisicas, siendo su objeto social básico "el marketing o mercadotecnia y la comunicación en prestaciones de servicios para el asesoramiento en promoción, comercialización, estudios de mercado y relaciones públicas de todo tipo de lineas y servicios dirigidos a cualesquiera entidades, tanto públicas como privadas" , pasando en diciembre del 99 a denominarse ATENTO TELECOMUNICACIONES ESPAÑA, S.A., momento en el que su accionista único era TELEFONICA, S.A. y luego, en julio del 2002, pasó a tener la actual denominación, momento en el que su accionista único era ATENTO HOLDING, Inc., a quien TELEFONICA S.A. había transmitido la totalidad de las acciones. SEPTIMO.- Desde 1-6-97 y en virtud de contrato de Atención de llamadas a la Linea de Atención Personal de Telefónica suscrito en dicha fecha entre las codemandadas ( con sus denominaciones de entonces), cuyo tenor se da por reproducido, Atento ha venido prestando a Telefónica el referido servicio, que antes prestaba ella, habiendo seguido contrato específico de 25-10-99, cuyo tenor se da por reproducido y nuevos contratos, como el que suscribieron el 30-10-03 para la prestación con efectos de 1-1- 03 del servicio LAP, modificado y prorrogado por otro de 1-12-04, cuyos tenores se dan aquí por reproducidos, así como el de 1- 11-05 para la prestación del servicio de Atención de Operaciones, en todos los casos con duración anual prorrogable por igual periodo salvo denuncia, comprendiendo las unidades de servicio o negocio que en sus Anexos se señalan y estableciendose desde el del 03 que el servicio se llevaría a cabo en los propios locales de Atento y mediante acceso autorizado y conexión a los sistemas informáticos de Telefonica. OCTAVO.- El servicio se presta a traves de diversas Plataformas LAB, repartidas por distintos territorios, pudiendo ser atendidas las llamadas desde cualquiera de ellas con independencia de su origen y siendo Telefónica quien dirige el tráfico de las llamadas y determina el centro al que ha de derivarse, teniendo inicialmente contratado el servicio sólo con Atento, pero desde 1-12-05 también con UNITONO (desde esa fecha sólo básicos y desarrollo y desde 1-12-06 también fidelización) y desde 1-11-06 también con otro proveedor desarrollo. NOVENO.- ATENTO, que tiene otros clientes y medios y organización propios, ha venido prestando ese servicio para Telefónica en Valencia, en la ubicación ya señalada, en locales arrendados por ella, que igualmente tiene arrendados los servicios de vigilancia, limpieza y mantenimiento, pone los medios de trabajo salvo las bases de datos y programas o aplicaciones informáticas que son de Telefónica, cuanta con Jefe de Centro y Coordinadores de su personal al que le daba instrucciones de trabajo, ejerciendo la facultad disciplinaria, concesión de permisos y vacaciones, control horario y organizando el trabajo de su personal. Tiene Atento concertado el Servicio de Prevención de Riesgos Laborales con el Servicio Mancomunado de Prevención del Grupo Telefónica. DECIMO.- Mediante escrito de 13-3-07, entregado al dia siguiente 14, comunicó al Comité de Empresa de Valencia la reducción de la obra que iba a afectar a 93 trabajadores con efectos de 20-3-07 alegando descenso en el tráfico desde septiembre 06 en las Unidades de Fidelización (de un 66'38%) y Desarrollo (de un 87'31%) resultando un 79'31% de descenso total y acompañaba tres Anexos (I gráficos y datos de evolución, II listado de trabajadores afectados con indicación de antigüedades y III Datos lab. Contrato mercantil), cuyos tenores se dan aquí por reproducidos. UNDECIMO.- Atento, que también efectuó previamente ceses en Barcelona, ha abierto nuevos centros o plataformas para este servicio LAP en León y Jaen con aproximadamente 100 nuevos trabajadores. DUODECIMO.- Desde 2-7-07 la demandante tiene nuevo empleo, no habiendo percibido aún ninguna nómina cuando se celebró el juicio. ".

TERCERO.- Que contra dicha sentencia se interpuso recurso de suplicación por la parte la demandante y la demandada Atento Teleservicios España, S.A, habiendo sido impugnado en debida forma por la demandante y ambas demandadas. Recibidos los autos en esta Sala, se acordó la formación del rollo correspondiente y su pase al Ponente.

Fundamentos

Fallo

Desestimamos los recursos de suplicación interpuestos respectivamente en nombre de la Confederación General del Trabajo del País Valenciano en interés de Dª Camila y en nombre de Atento Teleservicios S.A.U., contra la sentencia dictada por el Juzgado de lo Social n.º Dieciséis de los de Valencia y su provincia, de fecha 6 de agosto de 2007, en virtud de demanda presentada a instancia de la Confederación General del Trabajo del País Valenciano contra Atento Teleservicios S.A.U. y Telefónica de España, S.A.U; y, en consecuencia, confirmamos la sentencia recurrida.

Se decreta la pérdida del depósito constituido para recurrir, dándose a la consignación o, en su caso, al aval el destino previsto legalmente.

Se condena a Atento Teleservicios S.A.U a que abone al Letrado de la parte actora la cantidad de 300 euros.

La presente Sentencia que se notificará a las partes y al Ministerio Fiscal, no es firme, póngase certificación literal de la misma en el rollo que se archivará en este Tribunal y también en los autos, que se devolverán al Juzgado de procedencia tan pronto adquiera firmeza para su ejecución.

Así por esta nuestra sentencia, lo pronunciamos, mandamos y firmamos.

PUBLICACIÓN.- La anterior Sentencia ha sido leída en audiencia pública por el/a Ilmo/a Sr/a Magistrado/a Ponente que en ella consta en el día de su fecha, de lo que yo, el Secretario, doy fe.