Sentencia Social Nº 3316/2008, Tribunal Superior de Justicia de Cataluña, Sala de lo Social, Sección 1, Rec 477/2008 de 17 de Abril de 2008

Encabezamiento

TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTÍCIA

CATALUNYA

SALA SOCIAL

MDT

IL·LM. SR. MIGUEL ÁNGEL SÁNCHEZ BURRIEL

IL·LM. SR. MIGUEL ANGEL FALGUERA BARÓ

IL·LM. SR. EMILIO DE COSSIO BLANCO

Barcelona, 17 d'abril de 2008

La Sala Social del Tribunal Superior de Justícia de Catalunya, formada pels magistrats esmentats més amunt,

EN NOM DEL REI

ha dictat la següent

SENTÈNCIA NÚM. 3316/2008

En el recurs de suplicació interposat per Tecnocontrol S.A. a la sentència del Jutjat Social 16 Barcelona de data 3 d'octubre de 2007 dictada en el procediment núm. 466/2007 en el qual s'ha recorregut contra la part Franco i Fondo Garantía

Antecedentes

Primer. En data 22.06.07 va arribar al Jutjat Social esmentat una demanda sobre Acomiadament en general, en la qual l'actor al.lega els fets i fonaments de dret que va considerar procedents i acabava demanant que es dictés una sentència d'acord amb el que es demanava. Admesa la demanda a tràmit i celebrat el judici, es va dictar la sentència en data 3 d'octubre de 2007, que contenia la decisió següent:

"Que estimando la demanda formulada por D. Franco frente a TECNOCONTROL, S.A. sobre despido, debo declarar y declaro la improcedencia del mismo, condenando a la empresa demandada a que, a su opción, readmita al actor en las mismas condiciones que regían antes de producirse el despido o le abone una indemnización de 12.350,31.- Euros pudiendo la empresa compensar de dicha cantidad la anticipada al actor en concepto de indemnización.

Asimismo se condena a la empresa al abono al actor de los salarios dejados de percibir desde el día 7.7.2007 hasta la notificación de esta Sentencia a razón de 76,71.- Euros diarios.

La opción antedicha deberá ejercitarse en el plazo de cinco días contados a partir del siguiente a la notificación de esta Sentencia.

Se advierte al empresario que en el supuesto de no optar por la readmisión o la indemnización se entiende que opta por la primera."

Segon. En aquesta sentència es declaren com a provats els fets següents:

1º.- El actor D. Franco, con D.N.I. nº NUM000, prestó servicios para la empresa demandada ostentando una antigüedad de 17.11.2003 y la categoría profesional de oficial mantenimiento TP. Hecho conforme.

2º.- El actor percibía un salario de 2.301,24.- Euros mensuales de promedio con inclusión de la prorrata de pagas extras. Doc. nº 10 demandada.

3º.- La empresa demandada a fecha de 1.7.2007 contaba con 146 trabajadores, muchos de ellos oficiales que causaron alta entre el 1.1.2007 y el 1.7.2007. Folios nº 20 a 228.

4º.- La empresa demandada está integrada en el Grupo empresarial San José, tiene diferentes áreas de actividad entre las que se encuentran el mantenimiento de equipos hospitalarios y electromédicos, así como el mantenimiento de cabinas telefónicas, donde estaba adscrito el actor, teniendo oficiales de mantenimiento en todas las áreas. Testifical de la demandada a repreguntas de la parte actora.

5º.- En fecha 15.3.2004, la demandada suscribió un contrato con Telefónica Telecomunicaciones Públicas, S.A.U. (TTP) para la prestación de un conjunto de actividades y operaciones, en el ámbito territorial de Barcelona capital y Tarragona, que se prorrogó el día 1.5.2005 hasta el día 30.4.2007, produciéndose otra prórroga hasta 30.4.2008. Doc. nº 5 demandada.

6º.- La empresa Telefónica Telecomunicaciones Públicas, S.A.U. tiene como objeto social la gestión y explotación de los teléfonos de uso público (terminales), constituyendo el objeto de aquel contrato la recaudación y mantenimiento de terminales telefónicos, limpieza y conservación de los muebles soporte de dichos terminales, instalación y desinstalación de cabinas telefónicas y el montaje y desmontaje de la publicidad en cabinas y muebles de soporte. Por la prestación de estos servicios, la demandada factura a TTP por los siguientes conceptos: cuota de recaudación en función del volumen de moneda recaudado en los terminales; cuota de mantenimiento y conservación en función del número de terminales de alta a final de mes; cuota de publicidad en función de los montajes y desmontajes realizados; cuota de tarjetas en función del número de entregas; trabajos adicionales y de carácter variado en los terminales. Docs. nº 2 y 5 demandada.

7º.- En fecha 11.5.2007, la empresa hizo entrega al actor de una carta de despido por causas objetivas, con efectos desde el 11.6.2007, del siguiente tenor literal:

"Por medio de la presente lamentamos comunicarle la decisión de la empresa de extinguir su contrato de trabajo por amortización de su puesto, con efectos del día 11 de Junio de 2007, de conformidad con lo dispuesto en los artículos 52.c.) y 53 del Real Decreto Legislativo 17/1995, de 24 de Marzo , decisión motivada por la existencia de causas objetivas de naturaleza productiva y económica.

En concreto, la decisión que ha tomado la empresa, responde a la necesidad objetiva de amortizar su puesto de trabajo de Oficial de mantenimiento TP como consecuencia de la reducción de la planta de terminales que nuestro cliente de Telefónica y la sucursal del negocio de mantenimiento de cabinas Telefónicas Telecomunicaciones Públicas (TTP)., ha efectuado en Barcelona, con el consiguiente descenso de la carga de trabajo a realizar y de la facturación de Tecnocontrol S.A.

Este descenso en el número de terminales viene determinado por una política -explicitada por la empresa adjucataria- de sustancial reducción del número de cabinas en la vía pública, debido a su falta de rentabilidad, puesto que ha disminuido notablemente la recaudación por el auge del teléfono móvil y de los locutorios. Fuentes de TTP estiman que este negocio ha caído a la mitad en los últimos 5 años y que al finalizar el año 2007 se habrán cursado la mitad de las llamadas que en el 2002, aún considerando el incremento de la población inmigrante.

La necesidad de amortizar un puesto de trabajo de su categoría surge como consecuencia de la reducción de la actividad de mantenimiento motivada por la retirada de las cabinas deficitarias, que la compañía ha estimado en casi el 35% del total, debido a que sus ingresos no cubren ni siquiera el coste de mantenimiento.

El número de terminales a gestionar en Barcelona, ha ido disminuyendo desde el inicio del contrato, pero este proceso es muy acusado desde mediados de 2006. Y así en el año 2006, el número de terminales, ha disminuido en un 7,12%, y en cuanto termine el proceso en marcha, la planta de terminales, habrá pasado de 4.718 en enero de 2.006 a un máximo de 4.002, lo que supone una disminución total del 15,2% como mínimo.

El contrato que tiene suscrito Tecnocontrol S.A. con TTP tiene por objeto, entre otros:

- La recaudación y mantenimiento de terminales telefónicos.

- La limpieza y conservación de muebles.

- El montaje y desmontaje en cabinas y muebles soporte.

- La instalación y desinstalación de cabinas telefónicas.

- La custodia y entrega de tarjetas telefónicas en dispensadores, estancos y demás comercios donde estas se adquieren.

Sin duda, la actividad desarrollada en este negocio está directamente relacionada con la planta de terminales existentes, especialmente en el caso de los dos primeros conceptos ( recaudación y conservación/mantenimiento) .

De entre los puestos existentes, la conexión entre el número de terminales y la carga de trabajo es casi total en el caso del personal puramente operativo, es decir, en el que los Oficiales de Mantenimiento, que suponen el 83% de la plantilla total existente en Barcelona.

El método de facturación de los trabajos contemplados en el contrato con TTP consiste en:

-cuota de recaudación en función del volumen de moneda recaudada.

- cuota de mantenimiento y conservación en función del número de terminales.

- cuota de publicidad en función de los montajes y desmontajes realizados.

- cuota de tarjetas en función del número de entregas

- trabajos adicionales y de carácter variado en los terminales.

Del total de la facturación del año 2006, el 26% se debe a la cuota de recaudación y el 69% al canon de mantenimiento y conservación ( en total, el 95% de la facturación), existiendo también una relación muy directa entre facturación y planta de terminales.

Pues bien, nuestro cliente ha implantado un plan de optimización de la planta específico para la provincia de Barcelona, que hasta el momento se ha concretado en dos fases:

1ª fase- período 1.07.2006 a 31.12.2006

1.1. disminución efectiva de planta:

- disminución de terminales en vía pública:156 teléfonos

- disminución de cabinas en vía pública: 67 muebles

- disminución de terminales en recintos privados 71 teléfonos

- disminución de cabinas en recintos privados 71 muebles

- TOTAL DISMINUCION 2006:365 TERMINALES

1.2 disminución efectiva de facturación por disminución de planta:

Con motivo de esta reducción de la planta, se ha producido una disminución de la facturación mensual de:

- por conservación y mantenimiento:7.345 euros.

- por disminución de la recaudación: 3.522 euros.

- TOTAL DISMINUCION 2006 10.867 EUROS/mes

2ª Fase.- Período: 1.01.2007 a 30.06.2007

2.1. Disminución efectiva de la planta:

- disminución de terminales en vía pública:216 teléfonos

- disminución de cabinas en vía pública: 64 muebles

- disminución de terminales en recintos privados 50 teléfonos

- disminución de cabinas en recintos privados50 muebles

TOTAL DISMINUCIÓN PREVISTA 2007: 380 TERMINALES

En los primeros meses de 2007, ya se ha producido una disminución de 94 terminales, y el proceso continúa según lo previsto.

2.2. Disminución efectiva de facturación por disminución de planta:

Con motivo de esta reducción de planta, y considerando solamente la situación de los dos primeros meses del año, ya se ha producido una disminución de la facturación mensual de:

- por conservación y mantenimiento:6.883 euros.

- por disminución de la recaudación:6.056 euros.ç

TOTAL DISMINUCION dos primeros meses 2007: 12.939 EUROS/MES

Por tanto, la retirada de terminales, ha representado un descenso de la facturación en un período de sólo 14 meses ( de 1 de enero de 2006 a 28 de febrero de 2007) de 23.806 euros/mensuales.

De resultas de la reducción de terminales se ha producido una importante disminución de la facturación, que ha llevado al negocio a un margen bruto negativo que pone en entredicho su viabilidad. En este contexto, la única opción para la empresa es proceder a una reducción de la plantilla más directamente relacionada con la planta existente, con el fin de acomodar los recursos a las cargas de trabajo y a la situación económica.

Actualmente la plantilla de personal de la Delegación de Barcelona asciende a 47 operarios, de los cuales 33 son Oficiales de Mantenimiento TP y 6 Oficiales de Mantenimiento general.

Con una reducción de la planta de 468 terminales y una caída de la facturación en 23.806 euros/ mensuales, el nº de oficiales de mantenimiento que se necesitan para cubrir el servicio es de 27 que pueden asumir sobradamente sus funciones.

De este modo el dimensionamiento adecuado de la plantilla sería el siguiente:

antes de amortizacióndespués de la amortización

ENCARGADO GRAL11

ENCARGADOS22

OFICIAL CONTEO 111

OFICIAL CONTEO 210

OFICIAL ADMITIVA33

OF MTO TP3327

OF MTO GRAL 66

TOTAL4740

Por otra parte, no existen en el negocio del mantenimiento de cabinas, proyectos de otro tipo compatibles con las tareas propias de su labor profesional que permitan su recolocación en otras áreas.

Por lo tanto, debido a la situación en que se encuentra la producción a fecha de hoy, se observa la inevitable y necesaria amortización de su puesto de trabajo, y, por tanto, la extinción a todos los efectos de la relación laboral que le mantiene en la empresa, que se hará efectiva a partir del próximo 11 de Junio de 2.007.

En cumplimiento de lo previsto en el artículo 53.1b) del Estatuto de los Trabajadores ponemos a su disposición, en este acto de entrega de la presente comunicación, la indemnización correspondiente a 20 días por año de servicio en esta empresa, prorrateándose por meses los períodos inferiores a un año, que, en función de su antigüedad, 17 de noviembre de 2003, y, la retribución diaria incluida la parte proporcional de las gratificaciones extraordinarias, de 75,16 euros/dia, asciende a CINCO MIL QUINIENTOS SESENTA Y UN EUROS Y NOVENTA Y NUEVE CENTIMOS (5.561.99 euros).

Dicha cantidad de cinco mil quinientos sesenta y un euros y noventa y nueve céntimos, se hace efectiva en este acto, mediante entrega del cheque nominativo adjunto a la presente comunicación, num. 1.905.212 4 de CAJA MADRID, serie 4201 1, de fecha 10 de mayo de 2007.

De no ser aceptado por Vd. se efectuará el abono de dicha cantidad mediante transferencia a la cuenta corriente donde habitualmente se le abona la nómina.

Por otro lado, le comunicamos que se encuentra a su disposición la liquidación y el finiquito que le corresponde a la fecha de la extinción de la relación laboral.

Finalmente, le rogamos firme el duplicado adjunto a la presente carta a los solos efectos de darse por notificado, y, si Vd. está conforme con la decisión, lo haga constar expresamente, comunicándole además, que con fecha de hoy, se hace entrega de la copia de la misma a la Representación Legal de los Trabajadores, en cumplimiento de lo establecido en el artículo 28.2 del Convenio de Empresa y 53.1 c) del Estatuto de los Trabajadores .

Doc. aportado por ambas partes.

8º.- Debido a la disminución del uso de las cabinas telefónicas, la empresa TTP en el año 2006 redujo aquellas en un 7% teniéndose la previsión de que para 2007 sea del 15%, todo ello en Barcelona Capital, reduciéndose paralelamente la facturación. Docs. nº 2 y 3 demandada y testifical y pericial a su instancia.

9º.- Hasta el momento del despido, la demandada tenía adscritos al mantenimiento de terminales telefónicos en Barcelona Capital a 47 trabajadores, de los cuales 1 es encargado general, 2 son encargados, 33 oficiales de mantenimiento TP, 6 oficiales de mantenimiento general, 3 oficiales 1º administrativos, 1 oficial 2º conteo y 1 oficial 1ª conteo. Docs. nº 2 demandada y pericial a su instancia.

10º.- Las denominadas auditorias de publicidad, que consisten en el seguimiento y reparación de las cabinas telefónicas en cuanto a publicidad, roturas de la misma, etc., la realizan trabajadores contratados a través de una ETT. Testifical a instancias de la demandada.

11º.- En la misma fecha que el actor fueron despedidos por el mismo motivo y con idéntica carta de despido, otros seis trabajadores que eran oficiales de mantenimiento. Doc. nº 1 actor.

12º.- El informe de gestión del ejercicio 2006 que forma parte de las cuentas anuales, no hace referencia a la reducción de facturación derivada del contrato de mantenimiento con TTP, recogiendo una reducción total del volumen de negocio de un 6,02% respecto al ejercicio anterior, si bien constata una "importante mejoría del 41,38% en las rentabilidades de las obras", imputando el resultado negativo de 1.620.640,07.- Euros antes de impuestos a "la dotación conforme al criterio contable de prudencia de determinados créditos que se estiman de difícil realización". Doc. nº 13 demandada.

13º.- El actor en la fecha efectiva del despido estaba en situación de I.T., siendo dado de alta médica el día 7.7.2007, pasando el 18.7.2007 a percibir las prestaciones por desempleo. Hecho incontrovertido e informe de vida laboral obrante al folio nº 254.

14º.- El actor no ha ostentado ni ostenta cargo de representante del personal ni sindical alguno. Hecho conforme.

15º.- Con fecha 28.5.2007 presentó el actor papeleta de conciliación celebrándose la misma el día 12.6.2007 y concluyéndose sin avenencia. Doc. acompañado con la demanda.

Tercer. Contra aquesta sentència la part demandada va interposar un recurs de suplicació, que va formalitzar dins del termini. Es va donar trasllat a la part contrària que el va impugnar. Es van elevar les actuacions a aquest Tribunal i es va formar aquest rotlle.

Fundamentos

ÚNIC.- La sentència d'instància ha estimat la impugnació de l'acomiadament objectiu de l'actor, declarant-ne la improcedència. Val a dir que el treballador fou despatxat per la dita via per causa dels motius que consten en el fet provat sisè. El jutjador del primer nivell, per bé que accepta que certament la comanda de l'empresa principal ha disminuït, fa una primera reflexió en relació a la causa motivadora final, poc clara, de la carta. I, així, es diu que si la causa és econòmica, no consten efectes negatius, sense que tampoc s'hagi acreditat l'adopció d'altres mesures apaivagadores de la situació negativa, sense que s'arribi a comprendre, d'altra banda, en què pot afectar a l'esmentada situació l'acomiadament del demandant en un conjunt total de 146 assalariats. D'altra banda, s'indica que si la motivació és d'índole organitzativa o productiva, s'observa que un bon nombre d'oficials foren contractats pocs mesos abans de l'acomiadament. Al què s'afegeix que l'activitat de l'empresa no passa únicament pel manteniment de cabines, sense que s'hagi acreditat la impossibilitat de destinar al treballador a altres funcions, màxim quan les pròpies funcions accessòries que es realitzen per a l'empresa principal són contractades amb una empresa de treball temporal.

S'alça ara en suplicació la demandada, a través d'un únic motiu que, per la via de l'apartat c) de l'art. 191 TRLPL , denuncia la infracció d'allò previst a l' art. 52 c) TRLET i la doctrina cassacional que esmenta. La tesi del recurs, succintament narrada, passa per la consideració que ens trobem davant causes productives, de tal manera que la reducció dràstiques de les cabines on es realitzaven serveis per a la principal és causa suficient per validar l'acomiadament. Abans de donar resposta a la dita tesi volem posar de manifest que gran part del recurs es dedica a reflexions sobre les diferències entre les causes productives i les causes econòmiques, intentant imputar a la sentència una lògica basada en aquestes darreres, essent, com s'ha dit, la lògica de la recorrent que la motivació és productiva. No obstant -i per bé que certament tant el redactat de la llei com l'hermenèutica aplicativa és diferent en un o altre supòsit, com la Sala lògicament no desconeix- hem d'indicar que la incertidumbre de la motivació no és imputable al jutjador "a quo", sinó a la pròpia carta d'acomiadament que en moment tipifica el motiu, limitant-se a fer una sèrie de reflexions sobre aspectes d'índole organitzativa -en sentit ample- i econòmica. D'aquí que la sentència (per la malaptesa de la carta) intenti esbrinar quina és la causa, arribant a la conclusió -com s'ha dit- que la qualificació és en tot cas la improcedència, bé per una via, per l'altre.

Centrats, doncs els termes del debat en les causes productives (reiterem que per primera vegada en forma clara per via de recurs) hem de compartir, lògicament, la tesi central de que en les causes no-econòmiques allò que es tracta no és tant de coadjuvar a la superació de situacions de crisi empresarial, com solucionar les dificultats o disfuncions entre la mà d'obra disponible i les necessitats derivades de la producció, la competitivitat i la posició en el mercat. I és també cert que en les dites consideracions poden pesar -per bé que en cap cas el seu valor ha de ser central en relació a la decisió extintiva- motivacions d'índole econòmica. Com s'indica a la STS UD 10.05.2006: "Referido a empresas u organizaciones, el término genérico "dificultades", que el art. 52.c. ET utiliza para describir la coyuntura de la empresa afectada por las "causas técnicas, organizativas o de producción" justificativas del despido, es sinónimo de problemas de gestión o pérdidas de eficiencia en una u otra de las áreas en que se despliega su actividad. En el momento del despido tales problemas de gestión o pérdidas de eficiencia han de ser perceptibles u objetivables, y no meramente hipotéticos. Caracteriza, por tanto, al supuesto de hecho del art. 52.c. ET que la amortización del puesto de trabajo que justifica el despido es la que responde o reacciona frente a dificultades ya actualizadas y acreditadas, y no la que resulta de otros proyectos, iniciativas o anticipaciones del empresario, que podrían justificar el recurso a otras medidas de reorganización o mejora de gestión (STS 17-5-2005, rec. 2363/2004), pero no el despido objetivo por causas empresariales."

Ara bé, no hi ha prou amb l'al legació d'aquestes disfuncions. Fa falta alguna cosa més: acreditar la causalitat de la mesura en relació a les fites perseguides. Com dèiem a las nostra sentència de 17.03.2003: "La nueva regulación de estas causas de despido a partir de la reforma de 1997 suaviza la exigencia en tanto que lo que el legislador impone ahora es que la medida contribuya a «superar las dificultades que impidan el buen funcionamiento de la empresa». Ahora bien, ello no exime a la empresa de acreditar que tales dificultades existen que la decisión extintiva se halla vinculada al mantenimiento de la posición competitiva de la empresa en el mercado o las exigencias de la demanda" És obvi, des d'aquest punt de vista, que quan les dificultats productives, tècniques o organitzatives estan focalitzades en un concret lloc de treball, l'acreditació del element causal és força simple (així, el supòsit contemplat a la STS UD 13.03.2002). No obstant, en supòsits com el present fa falta alguna cosa més, a banda de constatar la reducció d'activitat de la principal (que, per cert, no és directament la de l'empresa)

D'aquesta manera, en acomiadament econòmics l'empresa ha de provar que la situació econòmica negativa és certa, ha de justificar la causalitat de la motivació i ha de palesar l'element finalista darrer, en el sentit que la mesura adoptada és útil per superar la crisis. Per contra, en els acomiadaments objectius "no econòmics" l'ocupador ha d'acreditar els fets al legats, però també ha de provar la causalitat en relació a la superació de les dificultats que impedeixen o limiten el bon funcionament, però no només des d'un punt de vista objectiu, sinó també del subjectiu de la persona afectada o del lloc de treball a amortitzar: és aquesta una exigència que es deriva clarament de la primera fase de l'apartat c) de l'art. 52 que, més enllà dels diferents motius, ens parla de "necessitat objectivament acreditada" per tal de procedir a l'extinció. No és suficient, per tant, que existeixi una dificultat organitzativa, tècnica o de la producció. Cal, a més, que aquesta dificultat comporti la necessitat de l'acomiadament - element causal-, sense que en el cas dels acomiadaments qualificats com no-econòmics sigui precís l'element finalista.

I és precisament aquest element causal allò que nega el jutjador del primer nivell, en raonament que la Sala no pot més que compartir. Els arguments explicatius de la qualificació que es contenen a la sentència són un evident judici de causalitat ponderat i objectiu, que donem aquí per reproduïts i fem nostres en la mesura en què han estat prèviament reproduïts.

Les anteriors consideracions, doncs, han de comportar la desestimació del recurs, en tant que el jutjador d'instància ha valorat adequadament la qüestió jurídica plantejada, amb la conseqüència de la plena confirmació del decideixo de la sentència recorreguda, així com la pèrdua de les consignacions efectuades a les que es donarà la destinació legal, amb imposició de les costes d'impugnació del recurs interposat per la recorrent inclosos els honoraris de lletrat de la part demandada actuant en el recurs, que la Sala fixarà en la part dispositiva d'aquest pronunciament, tot això atès el disposat en els arts. 202 i 233.1 de la Llei de Procediment Laboral i atès el principi de venciment.

Atesos els preceptes legals citats, els concordants amb els mateixos i les demés disposicions de general i pertinent aplicació

Fallo

Que hem de desestimar i desestimem el recurs de suplicació interposat per l'empresa TECNOCONTROL, SA contra la sentència dictada pel Jutjat Social número 16 de Barcelona en data 3 d'octubre de 2007, recaiguda en actuacions 466/2007 , en virtut de la demanda instada per Franco contra el dit recorrent en reclamació per acomiadament i, en conseqüència, hem de confirmar i confirmem la dita resolució, amb pèrdua dels dipòsits i consignacions constituïts per recórrer, imposant a la recorrent les costes produïdes pel seu recurs, i fixant en concepte d'honoraris de la part actora actuant en el recurs la quantitat de tres-cents (300.-) euros, que li hauran de ser abonats per la dita recorrent.

Contra aquesta sentència es pot interposar recurs de cassació per a la unificació de la doctrina, que haurà de preparar-se davant aquesta Sala en els deu dies següents a la seva notificació, amb els requisits previstos en els números 2 i 3 de l'art. 219 de la Llei de Procediment Laboral

Notifiqueu aquesta sentència a les parts i a la Fiscalia del Tribunal Superior de Justícia de Catalunya, i lliuris testimoni que restarà unit al rotllo corresponent, incorporant-se l'original al corresponent llibre de sentències.

Així ho pronunciem, ho manem i ho signem.

PUBLICACIÓ. Avui, el Magistrat ponent ha llegit i publicat la sentència. En dono fe.