Sentencia Social Nº 3702/2015, Tribunal Superior de Justicia de Cataluña, Sala de lo Social, Sección 1, Rec 841/2015 de 08 de Junio de 2015

Encabezamiento

TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTÍCIA

CATALUNYA

SALA SOCIAL

F.S.

Recurs de Suplicació: 841/2015

IL·LMA. SRA. ASCENSIÓ SOLÉ PUIG

IL·LM. SR. FRANCISCO BOSCH SALAS

IL·LMA. SRA. LIDIA CASTELL VALLDOSERA

Barcelona, 8 de juny de 2015

La Sala Social del Tribunal Superior de Justícia de Catalunya, formada pels magistrats esmentats més amunt,

EN NOM DEL REI

ha dictat la següent

SENTÈNCIA NÚM. 3702/2015

En el recurs de suplicació interposat per Instituto Nacional de la Seguridad Social a la sentència del Jutjat Social 2 Lleida de data 1 de septiembre de 2014 dictada en el procediment núm. 828/2012, en el qual s'ha recorregut contra la part Tesorería General de la Seguridad Social i Jesús Carlos , ha actuat com a ponent Il·lma. Sra. ASCENSIÓ SOLÉ PUIG.

Antecedentes

Primer.En data 1-10-12 va arribar al Jutjat Social esmentat una demanda sobre invalidesa general, la qual l'actor al.lega els fets i fonaments de dret que va considerar procedents i acabava demanant que es dictés una sentència d'acord amb el que es demanava. Admesa la demanda a tràmit i celebrat el judici, es va dictar la sentència en data 1 de septiembre de 2014 , que contenia la decisió següent:

Que estimando parcialmente la demanda interpuesta por Jesús Carlos contra INSTITUTO NACIONAL DE LA SEGURIDAD Y TESORERIA GENERAL DE LA SEGURIDAD SOCIAL, declaro al actor en situación de Incapacidad Permanente Parcial para su profesión habitual de Ganadero derivada de accidente laboral, y debo condenar y condeno al INSTITUTO NACIONAL DE LA SEGURIDAD Y TESORERIA GENERAL DE LA SEGURIDAD SOCIAL al abono de la indemnización de veinticuatro mensualidades de la base reguladora de 841,80 euros al actor.

Segon.En aquesta sentència es declaran com a provats els fets següents:

PRIMERO.- La parte demandante Don. Jesús Carlos , con DNI NUM000 , fecha de nacimiento NUM001 -1950, afiliado al Régimen Especial Agrario desde el 1.01.72 a 31.12.07, e integrado en el sistema especial de trabajadores agrarios en el Régimen Especial de de la Seguridad Social de Trabajadores Autónomos, en la actividad agropecuaria, engorde de granja de cerdos, con el núm. NUM002 , profesión habitual Ganadero. Siendo titular de una explotación agropecuaria en Almenar.

SEGUNDO.- En fecha 27.12.10 el actor sufrió un accidente mientras manipulaba una cuba de purín en su explotación ganadera causando un trauma en su mano izquierda que precisó diferentes intervenciones quirúrgicas, con diagnóstico al alta de 'Fractura abierta de la 2ª falange del 2º dedo de la mano izquierda con pérdida parcial del aparato extensor, fractura de la 1ª falange del tercer dedo de la mano izquierda'.

Permaneció en situación de incapacidad temporal dieciocho meses, iniciándose expediente administrativo de incapacidad permanente.

TERCERO.- La actora presentó el 11.07.13 solicitud de prestación de incapacidad permanente del Régimen Especial de Trabajadores Autónomos derivada de accidente de trabajo, que le fue desestimada por resolución del INSS dictada en fecha 19.07.12, en base a que las lesiones no son constitutivas de incapacidad permanente en grado alguno, con extinción de la situación de incapacidad temporal, de acuerdo al dictamen propuesta de 18.07.2012, previo informe del Equipo de Valoración Médica de fecha 22.06.12 en el que se dictaminó que presentaba las lesiones siguientes:

"RIGIDEZ 2º Y 3º DEDO MANO IZQUIERDA. SECUELA DE FRACTURA 2º Y 3º DEDOS MANO IZQUIERDA".

CUARTO.- La parte actora fue sometido a los siguientes procedimientos: intervención quirúrgica de reducción de la fractura abierta con fijación interna, osteosíntesis de falange media de 2º dedo con dos agujas de kirshner y reconstrucción parcial de aparato extensor por pérdida parcial de tendón extensor y osteosíntesis percutánea con dos agujas de falange proximal de tercer dedo. Inyección de sustancia terapéutica o profiláctica, inyección en el nervio periférico anestésico para analgesia. En fecha 8.02.11 le fueron retiradas las agujas de osteosíntesis.

Fue nuevamente intervenido quirúrgicamente el el 9.02.12 para el tratamiento de las secuelas, seguido de un proceso de rehabilitación.

QUINTO.- El actor presenta limitaciones fncionales: afectación de extensores del 2º dedo de la mano izquierda, tumefacción del tercer dedo con balance pasivo ligeramente conservado sin flexión activa a nivel IF, libre de dolor, con rigidez y déficit funcional activo a las pinzas del pulgar con 2º y 3º dedo, asociado a una anestesia del costado radial del índice que le condiciona totalmente las pinzas pulgar-índice. Pasivamente se consigue pinza. Imposibilidad de realizar una adecuada prensa palmar (o puño), pérdida de sensibilidad del 2º y 3º dedo de la mano izquierda, la fuerza muscular involucradas en la prensión es prácticamente nula.

(De los folios 35, 97 y 54-74).

SEXTO.- El actor tiene amputada la falange distal 4ª del dedo de la mano izquierda desde la infancia. La mano rectora es la derecha.

SÉPTIMO.- El actor no tenía contratada la protección de la contingencia de accidente de trabajo en su acción protectora de incapacidad temporal, calificándose la contingencia de accidente no laboral.

OCTAVO.- La base reguladora de la prestación de incapacidad permanente total en caso de estimarse la demanda sería de 726,94 euros mensuales y fecha de efectos desde su baja en el RETA. La base reguladora de la prestación de incapacidad permanente parcial sería de 841,80 euros.

NOVENO.- Se formuló reclamación previa el 20.08.12 en la vía administrativa previa, dictando resolución denegatoria el INSS en fecha 30.08.12.

Tercer.Contra aquesta sentència la part codemandada INSS va interposar un recurs de suplicació, que va formalitzar dins del termini. Es va donar trasllat a la part contrària que el va impugnar. Es van elevar les actuacions a aquest Tribunal i es va formar aquest rotlle.

Fundamentos

Primer.- L'objecte del recurs del Institut Nacional de la Seguretat Social contra la Sentència que estima declarar el treballador demandant en situació d'incapacitat permanent parcial derivada d'accident de laboral per la seva professió de ramader en granja de porcs, és per examinar les infraccions de normes substantives o de la jurisprudència en empara en l' article 193, b ) i c) de la Llei 36/2010 Reguladora de la Jurisdicció Social de 10 d'octubre ( BOE 11 d'octubre).

El treballador presenta escrit d'impugnació al recurs oposant-s'hi amb els arguments que hi consten.

Segon.- El INSS. recurrent denuncia la infracció de l'article núm. 136, 1 i 137, 3) de la Llei General de la Seguretat Social, el Text Refós de la qual va ser aprovat pel RD. Legislatiu 1/1994 de 20 de març, en relació amb l'article núm. 4.2 del R Decret 1273/2003 de 10 d'octubre que regula la cobertura de les contingències professionals dels treballadors inclosos en el Règim Especial de treballadors per compta pròpia o autònoms i l'ampliació de la prestació d'incapacitat temporal per als treballadors per compta pròpia.

Resumidament manté que el demandant es troba acollit al Règim Especial de Treballadors Autònoms ( RETA) a través del Règim Especial per a Treballadors Agraris per compta pròpia ( REA). Combat que la sentència apliqui el concepte legal de la incapacitat permanent parcial del Règim general per remissió de l'article núm. 137, 3 de la LGSS. en la redacció anterior per la Disposició Addicional 5en. Bis de la norma, en l'article núm. 4.2 del R Decret 1273/2003 el percentatge de discapacitat es fixa en el 50% i no en el 33% . Aplicant aquest percentatge, el demandant no compleix amb els requisits exigits en la norma específica d'aplicació atès el quadre residual que consta en el cinquè fet provat.

Efectivament la norma d'aplicació és l' article 4,2 del R Decret 1273/2003 que invoca el Ens Gestor i accepta el treballador impugnant, que regula la cobertura de les contingències professionals dels treballadors inclosos en el Règim Especial de treballadors per compta pròpia o autònoms, i l'ampliació de la prestació d'incapacitat temporal per als treballadors per compta pròpia.

Aquest article estableix: ' En el Régimen Especial de Trabajadores por Cuenta Propia o Autónomos, se entenderá por incapacidad permanente parcial para la profesión habitual la que, sin alcanzar el grado de total, ocasione al trabajador una disminución no inferior al 50 por ciento en su rendimiento normal para dicha profesión, sin impedirle la realización de las tareas fundamentales de aquélla.'

Partim dels fets provats no atacats conforme la professió habitual del demandant és ramader en l'activitat agropequària d'engreix de porcs. El 27 de desembre de 2010 va patir un accident mentre manipulava un cub de purins i es va causar trauma en la ma esquerra que va precisar diferents intervencions quirúrgiques per les fractures patides en el segon i tercer dit. Va estar en situació d'incapacitat temporal durant divuit mesos amb proposta d'incapacitat permanent. Després de dues intervencions quirúrgiques que consten recollides en el quart fet provat i de la rehabilitació funcional seguida , presenta les seqüeles i limitacions que consten en el cinquè fet provat no atacat, amb afectació d'extensors del 2on dit , tumefacció del tercer dit amb balanç passiu sense flexió activa a nivell IF amb rigidesa i dèficit funcional actiu a les pinces amb el polze i el 2on i 3er dits, associat a una anestèsia del costat radial del índex que condiciona totalment les pinces polze índex. Impossibilitat de fer una premsa palmar o puny adequada amb pèrdua de sensibilitat dels 2on i 3er dit , de la força muscular en la pressió que és nul la a la pràctica.

També te amputada la falange distal 4ª de la mà esquerra . És persona destra.

No es discuteix que la contingència sigui per accident no laboral, tota vegada que el demandant no havia concertat la cobertura per accident de treball en l'acció protectora de la incapacitat temporal.

Tercer.- La controvèrsia consisteix en determinar si el quadre patològic que presenta compleix amb els requisits de la norma d'aplicació en el RETA..

Amb la Sentència de la Sala Social del TSJ de Castella- La Manxa de 8 de maig de 2015 de dictada en el recurs 1448 /2014 en cas similar d'incapacitat permanent per accident de treball en el règim especial de treballadors autònoms, en el que el Ens Gestor motiva el recurs amb els mateixos fonaments que el present a la vista de la cita en la sentència de la instància d'aquell procediment de l'article núm. 137,3 de la LGSS. en lloc de l'article núm. 4.2 del R.Decret 1273/2003 de 10 d'octubre, i conclou que el treballador autònom accidentat merita el reconeixement de la incapacitat permanent perquè la disminució del rendiment normal per a la professió no arriba al 50% i no al 30% que aplica la instància, recordem els requisits per a ser creditor de la prestació d'incapacitat parcial de la norma d'aplicació, consistents en:

lesions permanents o definitives.

Incidència de les lesions en les tasques que conformen la professió habitual.

Grau de repercussió de les patologies i limitacions en el treball quotidià que no impliqui la impossibilitat de realitzar les fonamentals funcions que el composen, sinó una reducció en el rendiment normal per dur-lo a cap ,

i minoració del rendiment normal professional en mes del 50%..

En el cas present, atenint-nos al cinquè fet provat no atacat sobre les lesions que pateix, en relació a la categoria professional de granger o ramader en granja per a l'engreix dels porcs, la majoria de la Sala considera que les limitacions de la ma esquerra que pateix el demandant no l'arriben a limitar en el seu rendiment normal professional en un 50% o mes, perquè és persona destra i les patologies resideixen en la mà esquerra.

Si be ha estat sotmès a tres intervencions quirúrgiques actualment presenta l'afectació d'extensors del 2on dit i tumefacció del 3er. dit sense flexió activa a nivell IF i rigidesa amb dèficit funcional actiu per fer pinça del polze amb el 2on i 3er. dits , amb anestèsia del constat radial del índex que condiciona totalment la pinça polze índex, tampoc pot realitzar una adequada premsa palmar o puny, amb pèrdua de sensibilitat del 2on. i 3er dit i prensió pràcticament nul la per la força muscular involucrada. Allò que queda provat és que te dificultat per fer la pinça polze índex, i dèficit funcional per a la pinça amb el 2on i 3er. dit., així com per a la premsa palmar o puny, que no és adequada. Si be te dificultat en aquests moviments i exigències, no les te impossibilitades de forma tan important que repercuteixin en una dificultat en el treball que redundi en un 50% menys del exigible en la seva professió, tenint present que la mà esquerra no és la rectora sinó que és auxiliar, i que la professió no requereix una bimanualitat constant ni fina, ateses les eines i cubs o funcions exigibles en la professió.

El demandant no compleix amb els requisits exigits en el R. Decret 1273/2003, perquè les lesions i seqüeles definitives no impedeixen sinó que dificulten realitzar la pinça palmar o tancar el puny totalment per agarrar , atenent al dèficit funcional actiu en les pinces del polze amb el 2on. i 3er. dits i pinça del polze amb l'índex amb pèrdua de sensibilitat i força. Te dificultada la prensió, l'agarrada i la pinça dels tres dits i el polze de la ma esquerra.

El conjunt del quadre, si be incideix directament en l'execució del treball habitual de la seva professió, no suposa una dificultat que redueixi al 50% o mes el seu rendiment normal professional com a autònom agrari propietari d'una finca d'extensió limitada que realitza la seva activitat de forma directa i personal segons l' article 2 del Decret de 23 de juliol de 2001 , encara que comportin una major dificultat per a les tasques referides d'agarrar cubs, eines i fer força, que requereix ser molt mes curós respecte dels moviments mecànics i reiteratius i ser mes penós i dificultós el conjunt del treball, però que el pot desplegar amb un rendiment normal sense disminució del rendiment del 50% o mes del normal i habitual.

Conseqüentment estimem el recurs del Institut Nacional de la Seguretat Social i revoquem la sentència de la instància.

Atesos els fonaments jurídics precedents,

Fallo

Estimar el Recurs de Suplicació interposat pel Institut Nacional de la Seguretat Social contra la Sentència de 1 de setembre de 2014 dictada pel Jutjat Social núm. 2 de Lleida en el procediment núm. 828/2012, que revoquem, amb absolució del Ens Gestor i confirmació de la seva Resolució de 30 d'agost de 2012 que confirma la de 19 de juliol anterior .

Notifiqueu aquesta resolució a les parts i a la Fiscalia del Tribunal Superior de Justícia de Catalunya i expediu-ne un testimoniatge que quedarà unit al rotlle. Incorporeu l'original al llibre de sentències corresponent.

Aquesta resolució no és ferma i es pot interposar en contra recurs de cassació per a la unificació de doctrina, davant la Sala Social del Tribunal Suprem. El dit recurs s'haurà de preparar mitjançant escrit amb signatura d'Advocat i adreçat a aquesta Sala, on s'haurà de presentar en el termini dels deu dies següents a la notificació, amb els requisits establerts a l' Art.221 de la Llei Reguladora de la Jurisdicció Social .

Així mateix, de conformitat amb allò disposat l'article 229 del text processal laboral, tothom que no ostenti la condició de treballador o drethavent o beneficiari del règim públic de la Seguretat Social, o no gaudeixi dels beneficis de justícia gratuïta legalment o administrativa reconeguts, o no es trobi exclòs pel que disposa l' article 229.4 de la Llei Reguladora de la Jurisdicció Social , consignarà com dipòsit al moment de preparar el recurs de cassació per unificació de doctrina la quantitat de 600 euros en el compte de consignacions que la Sala té obert en el BANC SANTANDER , en l'Oficina núm 2015 situada a la Ronda de Sant Pere, núm. 47 de Barcelona, n° 0965 0000 66, afegint a continuació els números indicatius del recurs en aquest Tribunal.

La consignació de l'import de la condemna, d'acord amb el que disposa l' art. 230 de la Llei Reguladora de la Jurisdicció Social , quan així procedeixi, s'efectuarà en el compte que aquesta Sala té obert en l'oficina bancària esmentada al paràgraf anterior, amb el núm. 0965 0000 80, afegint a continuació els números indicatius del Recurs en aquest Tribunal, i havent d'acreditar que s'ha fet efectiva al temps de preparar el recurs en aquesta Secretaria.

Així ho pronunciem, ho manem i ho signem.

PUBLICACIÓ.Avui, la Magistrada ponent ha llegit i publicat la sentència. En dono fe.