Sentencia Social Nº 4532/2007, Tribunal Superior de Justicia de Asturias, Sala de lo Social, Sección 1, Rec 848/2007 de 16 de Noviembre de 2007

Encabezamiento

T.S.J.ASTURIAS SALA SOCIAL

OVIEDO

SENTENCIA: 04532/2007

TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTICIA DE ASTURIAS

SALA DE LO SOCIAL-SECCIÓN 001 (C/ SAN JUAN Nº 10)

N.I.G: 33044 34 4 2007 0100891, MODELO: 46050

TIPO Y Nº DE RECURSO: RECURSO SUPLICACION 0000848 /2007

Materia: MOVILIDAD FUNCIONAL

Recurrente/s: Antonia

Recurrido/s: GASTRONOMIA Y SERVICIOS S.L (GASTROSER S.L.), FOMENTO DE CENTROS

DE ENSEÑANZA S.A.

JUZGADO DE ORIGEN/AUTOS: JDO. DE LO SOCIAL N. 2 de OVIEDO de DEMANDA 0000676

/2006

SENTENCIA Nº: 4532/2007

ILTMOS. SRES.

Dª MARIA ELADIA FELGUEROSO FERNANDEZ

Dª Mª DEL CARMEN PRIETO FERNANDEZ

Dª PALOMA GUTIERREZ CAMPOS

D. JOSE MANUEL BUJÁN ALVAREZ

En OVIEDO a dieciséis de Noviembre de dos mil siete, habiendo visto el recurso de suplicación de los presentes autos de la Sala de lo Social de este Tribunal Superior de Justicia, compuesta por

los Iltmos. Sres. citados, de acuerdo con lo prevenido en el artículo 117.1 de la Constitución Española,

EN NOMBRE DE S.M. EL REY

ha dictado la siguiente

SENTENCIA

En el RECURSO SUPLICACION 0000848 /2007, formalizado por el Letrado CARLOS HUERRES GARCIA, en nombre y representación de Antonia , contra la sentencia de fecha catorce de diciembre de dos mil seis, dictada por el JDO. DE LO SOCIAL N. 2 de OVIEDO en sus autos número DEMANDA 0000676 /2006, seguidos a instancia de Antonia frente a GASTRONOMIA Y SERVICIOS S.L (GASTROSER S.L.), FOMENTO DE CENTROS DE ENSEÑANZA S.A. , parte demandada representada por el letrado , , en reclamación de MOVILIDAD FUNCIONAL, siendo Magistrado-Ponente el/la Ilmo/a. Sr/a. Dª Mª DEL CARMEN PRIETO FERNANDEZ , y deduciéndose de las actuaciones habidas los siguientes

Antecedentes

PRIMERO.- Según consta en autos del mencionado Juzgado de lo Social se dictó sentencia de fecha catorce de diciembre de dos mil seis por la que se desestimaba la demanda.

SEGUNDO.- En la mencionada sentencia y como hechos declarados probados figuran los siguientes:

1º- La actora, domiciliada en Latores (Oviedo), prestó sus servicios para la empresa Gastroser S.L. con la categoría de Limpiadoras, desde el 1 de septiembre de 1.982, en la modalidad contractual de fijo discontinuo a tiempo parcial (4 horas), siendo el centro de trabajo, el Colegio Peñaubiña sito en Oviedo, propiedad de Fomento de Centros de Enseñanza S.A. Su horario era 17 a 21 horas durante el periodo lectivo y de 9 a 13 horas en las vacaciones escolares. El salario diario era de 18,21 euros.

2º- Gastroser y Fomento de Centros de Enseñanza tenían concertado un contrato de arrendamiento de servicios desde el año 1997 para los servicios de comida elaborada, cestas y limpieza del centro Peñaubiña que se fue prorrogando.

3º- En agosto de 2005 ambas partes acordaron prorrogar dicho contrato para dos cursos más, 2005/2006 y 2006/2007, prestando los servicios en el colegio Peñaubiña en el primer curso y el colegio Peñamayor (Siero) en el segundo.

4º- En fecha no determinada el año 2006 Fomento de Centros de Enseñanza rescindió el contrato correspondiente al servicio de limpieza pero mantuvo el de comedor.

5º- El 18 de septiembre de 2006 Gastroser comunicó a la actora, que la parte del contrato correspondiente al Servicio de limpieza suscrito con el colegio Peñamayor había sido rescindida por él siendo la adjudicataria Servicio de Mantenimiento Integral del Principado S.L., indicando su domicilio y que debía ponerse en contacto con la misma para su subrogación y que debía ponerse en contacto con la misma para su subrogación; la avisaron de que en los días siguientes le comunicarían la fecha del fin de su contrato en el servicio de limpieza con Gastroser lo que no consta que se hiciera.

6º- Previamente Gastroser llamó a la actora para que comenzara la prestación de servicios el 24 de agosto, en el colegio Peñamayor con un horario de 10 a 14 horas,, concluyendo el día 8 de septiembre. El dia 11 del mismotes, su horario pasó a ser de 13 a 17 horas.

7º- Gastroser notificó a la nueva adjudicataria y codemandada el 22 de septiembre de 2006, mediante fax, y el 26 de septiembre por correo, la relación del personal que prestaba sus servicios en el centro escolar, indicando la antigüedad, tipo de contrato y categoría profesional y demás documentación al respecto.

8º- Fomento de Centros de Enseñanza y Servicio de Mantenimiento integral del Principado, concertaron el 11 de septiembre de 2006 un contrato de arrendamiento de servicios cuyo objeto era la prestación del servicio de limpieza en el colegio Peñamayor, con una vigencia hasta el 31 de diciembre del mismo año.

9º- Servicio de Mantenimiento realizó tareas de limpieza en el mismo centro entre el 1 y el 9 de septiembre con su propio personal.

10º- Fomento de Centros de Enseñanza cerró, para el curso 2006/2007 el colegio Peñaubiña y abrió el de Peñamayor.

11º- La actora presentó conciliación previa el 25 de septiembre de 2006 que se celebraron el 6 de octubre. La demanda se interpuso el mismo dia.

TERCERO.- Contra dicha sentencia se interpuso recurso de suplicación de la parte demandante, siendo impugnado de contrario.

Elevados los autos a esta Sala, se dispuso el pase a ponente para su examen y resolución.

Fundamentos

ÚNICO.- La sentencia de instancia, desestimando la demanda formulada por la actora, declaró justificada la medida adoptada por la empresa GASTROSER.

Frente a esta resolución articula la demandante un único motivo de suplicación denunciando, con amparo formal en el artículo 191.c) de la Ley de Procedimiento Laboral , infracción de los artículos 12.4.e) y 41 del Estatuto de los Trabajadores y 138.5 de la Ley de Procedimiento Laboral.

Para la resolución del litigio debe partirse, necesariamente, de los presupuestos fácticos contenidos en la sentencia de instancia, debiendo resaltarse a tal efecto los siguientes hechos:

- la trabajadora viene prestando sus servicios, con la categoría profesional de limpiadora, con el carácter de fija discontinua a tiempo parcial ( 4 horas), para la empresa GASTROSER, en el centro del trabajo del Colegio Peñaubiña de Oviedo, propiedad de la empresa FOMENTO DE CENTROS DE ENSEÑANZA SA.

- la empresa GASTROSER había concertado, desde el año 1.997, un contrato de arrendamiento de servicios con FOMENTO DE CENTROS DE ENSEÑANZA SA para la realización de los trabajos de comida elaborada, cestas y limpieza del Colegio Peñaubiña.

- FOMENTO DE CENTROS DE ENSEÑANZA cerró, a partir del curso 2.006-2007, el Colegio Peñaubiña y abrió el Colegio Peñamayor.

- en el mes de setiembre de 2.006, GASTROSER comunicó a la actora la rescisión del contrato para la limpieza del Colegio Peñamayor, manteniendo el de comedor, reduciendo su jornada laboral a cuatro horas diarias. Igualmente le comunicó que la nueva adjudicataria del servicio de limpieza era la empresa SERVICIO DE MANTENIMIENTO INTEGRAL DEL PRINCIPADO, a la que había remitido toda la documentación al respecto.

De conformidad con estos hechos, que la recurrente acepte en su integridad en cuando no son objeto de impugnación expresa, debe afirmarse, al igual que en la instancia, que no se ha producido una modificación sustancial de las condiciones de trabajo de la actora, en concreto de la jornada laboral, en cuanto la reducción de su jornada, por la empresa GASTROSER, a cuatro horas diarias, tiene su causa en la rescisión de la contrata de limpieza que tenia concertada con la empresa titular del centro de trabajo. Pero es que tampoco se ha producido una modificación de la jornada, porque las otras cuatro horas, hasta el total de ocho que venían realizando, ya no pueden ser prestadas a la mencionada empresa, sino a la nueva concesionaria del servicio de limpieza, esto es, a SERVICIO DE MANTENIMIENTO INTEGRAL DEL PRINCIPADO SL, a la que se había notificado en forma por la anterior empresa contratista todos los datos relativos a los trabajadores y a sus condiciones laborales, ya que ella es la que viene obligada, en principio, a subrogarse en la posición de empleador que tenía la empresa GASTROSER en lo relativo a los servicios de limpieza, y en el supuesto de no producirse dicha subrogación no se estaría ante una modificación sustancial de condiciones de trabajo, sino ante otra figura jurídica frente a la que deberían accionar las demandantes.

Procede, en consecuencia, la confirmación de la sentencia de instancia y el rechazo del recurso.

Por cuanto antecede;

Fallo

Desestimar el recurso de suplicación formulado por Antonia frente a la sentencia dictada por el Juzgado de lo Social nº 2 de Oviedo en los autos seguidos a su instancia contra las empresas GASTROSER SL, SERVICIO DE MANTENIMIENTO INTEGRAL DEL PRINCIPADO DE ASTURIAS SL y FOMENTO DE CENTROS DE ENSEÑANZA SA (COLEGIO PEÑAMAYOR), sobre modificación sustancial de condiciones de trabajo, confirmando la resolución recurrida.

Adviértase a las partes que contra esta sentencia cabe recurso de casación para la unificación de doctrina ante la Sala de lo Social del Tribunal Supremo en el plazo de diez días. Incorpórese el original al correspondiente Libro de Sentencias. Líbrese certificación para su unión al rollo de su razón. Notifíquese a las partes y a la Fiscalía del Tribunal Superior de Justicia y una vez firme, devuélvanse los autos originales al Juzgado de lo Social de procedencia, con certificación de la presente.

Así, por esta nuestra Sentencia, definitivamente juzgando, lo pronunciamos, mandamos y firmamos.

PUBLICACIÓN.- Leída y publicada fue la anterior sentencia en el mismo día de su fecha por el/la Ilmo/a. Sr/a. Magistrado-Ponente que la suscribe, en la Sala de Audiencias de este Tribunal. Doy fe.

DILIGENCIA: Seguidamente se procede a cumplimentar la notificación de la anterior resolución. Doy fe.