Sentencia Social Nº 5038/2016, Tribunal Superior de Justicia de Cataluña, Sala de lo Social, Sección 1, Rec 3078/2016 de 14 de Septiembre de 2016

Encabezamiento

TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTÍCIA
CATALUNYA
SALA SOCIAL
NIG : 08279 - 44 - 4 - 2015 - 8048656
EBO
Recurso de Suplicación: 3078/2016
ILMO. SR. GREGORIO RUIZ RUIZ
ILMA. SRA. M. TERESA OLIETE NICOLÁS
ILMO. SR. ADOLFO MATIAS COLINO REY
En Barcelona a 14 de septiembre de 2016
La Sala de lo Social del Tribunal Superior de Justicia de Cataluña, compuesta por los/as Ilmos/as. Sres/
as. citados al margen,
EN NOMBRE DEL REY
ha dictado la siguiente
S E N T E N C I A núm. 5038/2016
En el recurso de suplicación interpuesto por Claudia frente a la Sentencia del Juzgado Social 2
Terrassa de fecha 19 de febrero de 2016 dictada en el procedimiento Demandas nº 877/2015 y siendo recurrido
INSTITUT NACIONAL DE LA SEGURETAT SOCIAL (INSS). Ha actuado como Ponente la Ilma. Sra. M.
TERESA OLIETE NICOLÁS.

Antecedentes

PRIMERO.- Con fecha 1 de diciembre de 2015 tuvo entrada en el citado Juzgado de lo Social demanda sobre Invalidez grado, en la que el actor alegando los hechos y fundamentos de derecho que estimó procedentes, terminaba suplicando se dictara sentencia en los términos de la misma. Admitida la demanda a trámite y celebrado el juicio se dictó sentencia con fecha 19 de febrero de 2015 que contenía el siguiente Fallo: 'Que estimo parcialmente la demanda formulada por doña Claudia , contra el INSTITUTO NACIONAL D ELA SEGURIDAD SOCIAL, y declarando que la actora se encuentra en situación de Incapacidad Permanente Total para su profesión u oficio habitual de AUXILIAR DE CLINICA; condeno a dicha Entidad Gestora a abonar una prstación mensual correspondiente al 75% de la Base Reguladora (mientras no realice otra actividad compatible) de 650,46 euros, desde el día 27/07/2015, más las actualizaciones que hubiere lugar y descontándose lo percibido por prestación incompatible.'

SEGUNDO.- En dicha sentencia, como hechos probados, se declaran los siguientes: 1º.- La parte actora Doña Claudia , nacida el NUM000 /1956, titular de D.N.I. nº NUM001 , afiliada a la Seguridad Social en el Régimen General con el nº NUM002 , de profesión habitual AUXILIAR ENFERMERÍA, la Base Reguladora para la Incapacidad Permanente (en adelante IP) es de 650,46 €/mensuales. La fecha de efectos económicos de una eventual prestación aceptada por ambas partes es de 27/07/2015.

2º.- Incoado expediente de incapacidad permanente, emitió dictamen el ICAM, el 27/07/2015, que recogía como dolencias: 'TRASTORNO DEPRESIVO PENDIENTE DE INICIAR TERAPIA DE GRUPO.

DISCOPATIA LUMBAR EN ESTUDIO PENDIENTE EMG Y VALORACIÓN', y resolvió la Dirección Provincial del I.N.S.S. en Barcelona, el 21/08/2015, declarando que no se encontraba afecta de incapacidad permanente en grado alguno.

3º.- Formuló reclamación previa (29/09/2015) que pretendía declaración de incapacidad permanente absoluta -subsidiaria total-, que fue desetimada por resolución expresa de 05/11/2015.

4º.- La actora pedece, CERVICOARTROSIS CON BLOQUE ASTRÓSICO C6C7, CLÍNICA DE CERVICALGIA Y LEVE LIMITACIÓN FUNCIONAL, LUMBOARTROSIS CON LISTESIS L4-L5 MÁS ESCOLIOSIS, CON CLÍNICA DE LUMBARGIA, INCONTINENCIA URINARIA DE ESFUERZO, PORTADORA DE PAÑAL Y TRASTORNO DEPRESIVO REACTIVO EN TRATAMIENTO.



TERCERO.- Contra dicha sentencia anunció recurso de suplicación la parte actora, que formalizó dentro de plazo, y que la parte contraria, a la que se dió traslado no impugnó, elevando los autos a este Tribunal dando lugar al presente rollo.

Fundamentos

PRIMERO.- Recurre en Suplicación la letrada de Doña. Claudia la sentencia dictada en fecha 19 de febrero de 2016por el Juzgado de lo Social nº 2 de Terrassa en los autos nº 877/2015 que, estimando en parte la demanda, declaró a la actora en situación de incapacidad permanente Total, derivada de enfermedad común, para el ejercicio de su profesión habitual de Auxiliar de Clínica, articulando un único motivo de recurso, al amparo del apartado c) del art. 193 de la LRJS , en el que se denuncia la infracción por falta de aplicación del artículo 137.5 de la LGSS y de la jurisprudencia que cita, para pedir que le sea reconocida la situación de incapacidad permanente Absoluta que pidió con carácter principal en su demanda.



SEGUNDO.- Según el art. 136.1 de la LGSS : 'En la modalidad contributiva es incapacidad permanente la situación del trabajador que, después de haber estado sometido al tratamiento prescrito y de haber sido dado de alta médicamente, presenta reducciones anatómicas o funcionales graves, susceptibles de determinación objetiva y previsiblemente definitivas, que disminuyan o anulen su capacidad laboral. No obstará a tal calificación la posibilidad de recuperación de la capacidad laboral de inválido, si dicha posibilidad se estima médicamente como incierta o a largo plazo'. Y el art. 137 de la LGSS : '1. La incapacidad permanente, cualquiera que sea su causa determinante, se clasificará, en función del porcentaje de reducción de la capacidad de trabajo del interesado, valorado de acuerdo con la lista de enfermedades, que se apruebe reglamentariamente, en los siguientes grados: a) Incapacidad permanente parcial.

b) Incapacidad permanente total.

c) Incapacidad permanente absoluta.

d) Gran invalidez.

2. La calificación de la incapacidad permanente en sus distintos grados se determinará en función del porcentaje de reducción de la capacidad de trabajo que reglamentariamente se establezca.

A efectos de la determinación del grado de la incapacidad, se tendrá en cuenta la incidencia de la reducción de la capacidad de trabajo en el desarrollo de la profesión que ejercía el interesado o del grupo profesional, en que aquélla estaba encuadrada, antes de producirse el hecho causante de la incapacidad permanente'.



TERCERO.- Es reiterada la jurisprudencia de esa Sala sobre la situación de incapacidad permanente Absoluta, como sentencia nº 5633/2014, de 28 julio , en la que se declara que deberá declararse la incapacidad absoluta cuando resulte una inhabilitación completa del trabajador para toda profesión u oficio, al no estar en condiciones de acometer ningún quehacer productivo, porque las aptitudes que le restan carecen de suficiente relevancia en el mundo económico para concertar alguna relación de trabajo retribuida ( STS de 18-1-1988 y de 25-1-1988 ), implicando no sólo la posibilidad de trasladarse al lugar de trabajo por sus propios medios y permanecer en él durante toda la jornada ( STS de 25-3-1988 ) y efectuar allí cualquier tarea, sino la de llevarla a cabo con un mínimo de profesionalidad, rendimiento y eficacia, actuando de acuerdo con las exigencias, de todo orden, que comporta la integración en una empresa, en régimen de dependencia de un empresario, dentro de un orden preestablecido y en interrelación con los quehaceres de otros compañeros ( STS de 12-7-1986 y de 30-9-1986 ), por cuanto no es posible pensar que en el amplio campo de las actividades laborales exista alguna en la que no sean exigibles esos mínimos de dedicación, diligencia y atención que son indispensables en el más simple de los oficios y en la última de las categorías profesionales, salvo que se den un singular afán de superación y espíritu de sacrificio por parte del trabajador y un grado intenso de tolerancia en el empresario pues, de no coincidir ambos, no cabe mantener como relaciones laborales normales aquellas en las que se ofrezcan tales carencias ( STS de 21-1-1988 ).

En consecuencia, habrá incapacidad permanente absoluta siempre que las condiciones funcionales médicamente objetivables del trabajador le inhabiliten para cualquier trabajo que tenga una retribución ordinaria dentro del ámbito laboral ( STS de 23-3-1988 y de 12-4-1988 ).



CUARTO.- En el caso de autos resulta que la trabajadora padece las dolencias descritas en el inalterado, porincombatido, Hecho Probado Cuarto de la sentencia: '...Cervicoartrosis con bloque artrósico C6-C7, clínica de cervicalgia y leve limitación funcional, lumboartrosis con listesis L4-L5 más escoliosis, con clínica de lumbalgia, incontinencia urinaria de esfuerzo, portadora de pañal y transtorno depresivo reactivo en tratamiento'.

Y como no se ha acreditado que ni la cervicoartrosis, ni la lumboartrosis, ni la escoliosis tengan un carácter severo que le impida la realización de tareas livianas o sencillas, sino exclusivamente un impedimento para el ejercicio de las actividades que desarrolla en el ejercicio de su profesión habitual de Auxiliar de enfermería, ya que en ésta se exigen esfuerzos físicos en la zona cervical y lumbar, que están contraindicados por las enfermedades que padece, se comparte el criterio adoptado por el Juez a quo en su sentencia, consistente en que todavía le resta una capacidad residual para la realización de trabajos que no comporten esfuerzos físicos y que sean sedentarios.



QUINTO.- No pudiendo declararse que la recurrente carezca de toda capacidad de trabajo, incluso para las tareas más simples o sencillas, que como antes se ha expresado puede realizar con la profesionalidad, rendimiento y eficacia exigibles a cualquier otro trabajador, no es tributaria de la declaración de incapacidad permanente Absoluta que pide, concluyéndose la desestimación del recurso y la confirmación de la sentencia.

Vistos los preceptos mencionados, concordantes, y demás de general y pertinente aplicación,

Fallo

Que DESESTIMANDO el recurso de Suplicación interpuesto por la letrada de Doña. Claudia contra la sentencia dictada en fecha 19 de febrero de 2016 por el Juzgado de lo Social nº 2 de Terrassa en los autos nº 877/2015, DEBEMOS CONFIRMAR Y CONFIRMAMOS dicha resolución. Sin costas.

Notifíquese esta resolución a las partes y a la Fiscalía del Tribunal Superior de Justicia de Cataluña, y expídase testimonio que quedará unido al rollo de su razón, incorporándose el original al correspondiente libro de sentencias.

Una vez adquiera firmeza la presente sentencia se devolverán los autos al Juzgado de instancia para su debida ejecución.

La presente resolución no es firme y contra la misma cabe Recurso de Casación para la Unificación de Doctrina para ante la Sala de lo Social del Tribunal Supremo. El recurso se preparará en esta Sala dentro de los diez días siguientes a la notificación mediante escrito con la firma de Letrado debiendo reunir los requisitos establecidos en el Artículo 221 de la Ley Reguladora de la Jurisdicción Social .

Así mismo, de conformidad con lo dispuesto en el artículo 229 del Texto Procesal Laboral, todo el que sin tener la condición de trabajador o causahabiente suyo o beneficiario del régimen público de la Seguridad Social o no goce del beneficio de justicia gratuita o no se encuentre excluido por el artículo 229.4 de la Ley Reguladora de la Jurisdicción Social , depositará al preparar el Recurso de Casación para la Unificación de Doctrina, la cantidad de 600 euros en la cuenta de consignaciones que tiene abierta esta Sala, en BANCO SANTANDER, Oficina núm. 6763, sita en Ronda de Sant Pere, nº 47, cuenta Nº 0937 0000 66, añadiendo a continuación seis dígitos. De ellos los cuatro primeros serán los correspondientes al número de rollo de esta Sala y dos restantes los dos últimos del año de dicho rollo, por lo que la cuenta en la que debe ingresarse se compone de 16 dígitos.

La consignación del importe de la condena, cuando así proceda, se realizará de conformidad con lo dispuesto en el artículo 230 la Ley Reguladora de la Jurisdicción Social , con las exclusiones indicadas en el párrafo anterior, y se efectuará en la cuenta que esta Sala tiene abierta en BANCO SANTANDER (oficina indicada en el párrafo anterior), cuenta Nº 0937 0000 80, añadiendo a continuación seis dígitos. De ellos los cuatro primeros serán los correspondientes al número de rollo de esta Sala y dos restantes los dos últimos del año de dicho rollo, por lo que la cuenta en la que debe ingresarse se compone de 16 dígitos. La parte recurrente deberá acreditar que lo ha efectuado al tiempo de preparar el recurso en esta Secretaría.

Podrá sustituirse la consignación en metálico por el aseguramiento de la condena por aval solidario emitido por una entidad de crédito dicho aval deberá ser de duración indefinida y pagadero a primer requerimiento.

Para el caso que el depósito o la consignación no se realicen de forma presencial, sino mediante transferencia bancaria o por procedimientos telemáticos, en dichas operaciones deberán constar los siguientes datos: La cuenta bancaria a la que se remitirá la suma es IBAN ES 55 0049 3569 920005001274. En el campo del 'ordenante' se indicará el nombre o razón social de la persona física o jurídica obligada a hacer el ingreso y el NIF o CIF de la misma. Como 'beneficiario' deberá constar la Sala Social del TSJ DE CATALUÑA.

Finalmente, en el campo 'observaciones o concepto de la transferencia' se introducirán los 16 dígitos indicados en los párrafos anteriores referidos al depósito y la consignación efectuados de forma presencial.

Así por nuestra sentencia, lo pronunciamos, mandamos y firmamos.

Publicación.- La anterior sentencia ha sido leida y publicada en el día de su fecha por la Ilma. Sra.

Magistrada Ponente, de lo que doy fe.