Sentencia Social Nº 5081/2015, Tribunal Superior de Justicia de Cataluña, Sala de lo Social, Sección 1, Rec 1184/2015 de 27 de Julio de 2015

Encabezamiento

TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTÍCIA

CATALUNYA

SALA SOCIAL

F.S.

Recurs de Suplicació: 1184/2015

IL·LMA. SRA. ASCENSIÓ SOLÉ PUIG

IL·LM. SR. FRANCISCO BOSCH SALAS

IL·LMA. SRA. LIDIA CASTELL VALLDOSERA

Barcelona, 27 de juliol de 2015

La Sala Social del Tribunal Superior de Justícia de Catalunya, formada pels magistrats esmentats més amunt,

EN NOM DEL REI

ha dictat la següent

SENTÈNCIA NÚM. 5081/2015

En el recurs de suplicació interposat per INSTITUT NACIONAL DE LA SEGURETAT SOCIAL (INSS) a la sentència del Jutjat Social 21 Barcelona de data 10 d'octubre de 2014 dictada en el procediment núm. 602/2012, en el qual s'ha recorregut contra la part Adela , ha actuat com a ponent Il·lma. Sra. ASCENSIÓ SOLÉ PUIG.

Antecedentes

Primer.En data 19-6-12 va arribar al Jutjat Social esmentat una demanda sobre invalidesa grau, la qual l'actor al.lega els fets i fonaments de dret que va considerar procedents i acabava demanant que es dictés una sentència d'acord amb el que es demanava. Admesa la demanda a tràmit i celebrat el judici, es va dictar la sentència en data 10 d'octubre de 2014 , que contenia la decisió següent:

Acceptar la demanda interposada per Adela contra Institut Nacional de la Seguretat Social, per tant:

1- Revoco la resolució administrativa impugnada, i restitueixo a la demandant en situació d'Incapacitat permanent en grau d'Absoluta, derivada de Malaltia Comuna anteriorment reconeguda, amb dret a percebre una prestació mensual i vitalícia del 100 per cent de la base reguladora de 307,10€ mensuals, mes les revaloritzacions i millores corresponents, i amb efectes econòmics des del moment del 1/2/2012.

2- Estableixo un termini de dos anys des de la data d'aquesta sentencia a partir del qual podran les parts instar la revisió del grau per agreujament o milloria.

3- Condemno al demandat Institut Nacional de la Seguretat Social a reconèixer i abonar l'esmentada prestació.

Segon.En aquesta sentència es declaran com a provats els fets següents:

Primer.- La demandant Adela , nascuda el dia NUM000 /1951, i afiliada a la Seguretat Social amb el nº NUM001 , prestava serveis com a Comerç al detall de joieria en règim de treballador autònom.

Segon.- En virtut de revisió d'ofici per l'Entitat Gestora, iniciada el dia 21/11/2011. Es va iniciar expedient per a la valoració d'Incapacitat Permanent, la Comissió d'Avaluació d'Incapacitats, el 11/01/2012 va emetre informe-proposta, i l'Entitat Gestora demandada va dictar resolució el dia 31/01/2012, en la que no es reconeix la demandant en situació d'Incapacitat Permanent ni en cap grau d'incapacitat, derivada de Malaltia Comuna, i com a conseqüència del següent quadre clínic: 'Prótesis mecanica mitral y aortica, en fibrilación auricular y clase funcional II. Asimismo presenta otitis media crónica adhesiva izquierda con repercusión auditiva fluctuante'.

Tercer.- Disconforme amb l'anterior resolució, va interposar Reclamació Prèvia que, practicada nova revisió medica, i amb informe de la Comissió d'Avaluació d'Incapacitats de 18/04/2012, es constatava el següent quadre clínic: «Pancreatitis aguda en marzo-12, pendiente de estudio y completar filiación. Perdida ponderal no recuperada. Prótesis mitral y aortica. Fibrilación articular CF II», tanmateix fou desestimada per nova resolució de 19/04/2012.

Quart.- Les lesions que afecten la demandant, amb el caràcter de cròniques o la qualificació de permanents i presumiblement definitives, son les descrites a la Resolució Administrativa i esmentades en l'anterior apartat segon.

Cinquè.- La base reguladora mensual de la prestació demandada és: 307,10€ pel grau d'Absoluta així com pel grau de Total. I els efectes econòmics des del moment del cessament en l'activitat professional desenvolupada .

Sisè.- En data 05/11/2010 es va reconèixer el grau d'incapacitat permanent Absoluta en base al següent quadre clínic: 'Valvulopatia mitral IQ 1982 comisurotomia reintervenida en 2010 de sustitución valvular mitral y aortica por protesis mecanicas con sincope de repetición pendiente de completar estudio cardiogenico'.

Tercer.Contra aquesta sentència la part demandada va interposar un recurs de suplicació, que va formalitzar dins del termini. Es va donar trasllat a la part contrària que el va impugnar. Es van elevar les actuacions a aquest Tribunal i es va formar aquest rotlle.

Fundamentos

Primer.- L'objecte del recurs del Institut Nacional de la Seguretat Social contra la Sentència que estima la pretensió de la treballadora i declara que es troba afectada de la incapacitat permanent absoluta reconeguda el 5 de novembre de 2010 , i revoca la Resolució del INSS. de 21 de novembre de 2011 per la qual declarava que no es trobava afectada del grau d'incapacitat permanent reconeguda derivada de malaltia comuna, és per examinar les infraccions de normes substantives o de la jurisprudència en empara en l'article núm. 193, c) de la Llei 36/2011 Reguladora de la Jurisdicció Social de 10 d'octubre( BOE 11 d'octubre).

La demandant impugna el recurs oposant-s'hi amb els arguments que hi consten.

Segon.- No atacada la relació fàctica, el Ens gestor denuncia la infracció dels articles núm. 137.5 i núm. 143 de la Llei General de la Seguretat Social. Manté que la cardiopatia que consta en el fet provat tercer en relació al document que cita acredita classe funcional II, de forma que no existeix limitació ni contradicció per activitats lleugeres o sedentàries.

Ens remetem a la patologia que la beneficiària patia a l'any 2010 que consta en el sisè fet provat, consistent en Valvulopatia mitral intervinguda a l'any 1982 comisurotomia reintervinguda a l'any 2010 de substitució valvular mitral i aòrtica per pròtesis mecàniques amb síncope de repetició, pendent de completar l'estudi cardiogènic.

Per revisió per millora a l'any 2012 es va emetre informe proposta de millora sense reconèixer cap grau d'incapacitat permanent derivada de malaltia comuna per les lesions de Pròtesi mecànica mitral i aòrtica, en fibril lació auricular i classe funcional II. Otitis mitja crònica adhesiva esquerra amb repercussió auditiva fluctuant. Interposada reclamació prèvia, la CEI va diagnosticar Pancreatitis aguda el març 12, pendent d'estudi i completar la filiació. Pèrdua ponderal no recuperada. Pròtesi mitral i aòrtica. Fibril lació articular CF II segons resolució de 19 d'abril de 2012.

La doctrina jurisprudencial de la Sala Social del Tribunal Suprem (SSTS. de 23 i 27 de febrer i de 14 de juny de 1990 , de 10 i 6 de gener de 1991 per totes) sobre la interpretació i aplicació de l' article 137.5 de la Llei General de la Seguretat Social , que defineix la Incapacitat permanent Absoluta, vigent per la Disposició Transitòria cinquena bis de la Llei General de la Seguretat Social , la qual es remet als graus d'incapacitat de la normativa anterior, manté que la qualificació d'incapacitat absoluta suposa la impossibilitat relativa d'executar un treball retribuït encara que sigui sedentari, i entén que tot i que funcionalment pugui dur-lo a terme, ha d'existir limitació per a la seva realització en les mateixes condicions de rendibilitat que qualsevol altre treballador en el mateix lloc de treball, ja que el treball assalariat comporta no solament la possibilitat d'efectuar qualsevol tasca, sinó la de dur-la a terme amb un mínim de professionalitat, rendiment i eficàcia, en règim de dependència d'un empresari durant la jornada laboral, amb subjecció a l'horari i les demés exigències que comporta la integració en l'àmbit organitzatiu d'una empresa, dintre de l'ordre preestablert i en interrelació amb les tasques dels altres treballadors, atès que no es pot pensar que dintre del camp ampli de les relacions laborals n'existeixi alguna que no exigeixi aquests mínims de dedicació, diligència i atenció indispensables també en l'ofici més simple i en la última de les categories professionals a no ser que es produeixi un vertader afany de sacrifici per part del treballador i un grau intens de tolerància per part de l'empresari, ja què en cas de no ser coincidents, no es poden considerar relacions normals laborals les que pateixin d'aquestes carències, atès que és inqüestionable que el treballador ha d'oferir uns rendiments socialment acceptables. De manera que la inhabilitació per al treball, també el sedentari, és absoluta quan la possibilitat de dur-lo a terme amb les exigències mínimes d'eficàcia, continuïtat i disciplina que exigeix qualsevol activitat laboral productiva son utòpiques.

Tal com raona la sentència de la instància en el segon Fonament de Dret, el quadre clínic cardíac que presenta la treballadora és pràcticament el mateix de l'any 2010 respecte de les pròtesis mitral i aòrtica amb fibril lació auricular i classe funcional II,que va donar lloc a la qualificació de la incapacitat permanent absoluta a l'any 2010. Actualment també presenta la otitis amb repercussió auditiva fluctuant com a nova patologia, i a l'abril de 2012 va ser diagnosticada per la CEI de pancreatitis aguda el març de 2012. Les noves patologies citades no són invalidants en el seu conjunt, independentment del control mèdic i tractament mèdic pal liatiu que requereixin. El quadre cardíac es troba actualment estable desprès dels anys transcorreguts des de 2010 sense que constin complicacions ni recaigudes agudes durant aquest període, presentant classe funcional II.

Atenent al recurs del Institut Nacional de la Seguretat Social i a la pretensió subsidiària de la demanda de reconeixement d'una incapacitat permanent total qualificada, la Sala entén que el conjunt de l'estat de salut de la demandant permet que es pugui dedicar a activitats laborals sedentàries, semisedentàries o lleugeres, de manera que procedeix estimar en part el recurs del INSS. i declarar la demandant en situació d'incapacitat permanent total per a la seva professió de comerç detall de joieria que encara que aparegui senzill i sense esforços físics, requereix l'atenció i responsabilitat pròpia de qualsevol activitat comercial amb el corresponent grau d'estrès i tensió.

Entenem que concorren els requisits exigits en l'article núm. 137, 4 de la LGSS., sense que la demandant estigui limitada per a activitats lleugeres i sedentàries en el mercat de treball ja que el quadre cardíac es troba estabilitzat, independentment del tractament pal liatiu que requereixi.

Conseqüentment procedeix l'estimació en part del recurs del Ens Gestor en aplicació de l'article núm. 143 de l Llei general de la Seguretat Social, amb revocació de la sentència de la instància.

Atesos els fonaments jurídics precedents,

Fallo

Estimar en part el recurs de suplicació plantejat pel Institut Nacional de la Seguretat Social contra la Sentència de 10 d'octubre de 2014 dictada pel Jutjat Social núm. 21 de Barcelona en el procediment núm. 602/2012, que revoquem.

Declarem la demandant Sra. Adela en situació d'incapacitat permanent total, i

Condemnem el ens Gestor a abonar la prestació del 75% de la base reguladora de 307,10 euros mensuals amb efectes des del cessament de l'activitat professional desplegada.

Notifiqueu aquesta resolució a les parts i a la Fiscalia del Tribunal Superior de Justícia de Catalunya i expediu-ne un testimoniatge que quedarà unit al rotlle. Incorporeu l'original al llibre de sentències corresponent.

Un cop sigui ferma la sentència caldrà remetre al Jutjat d'instància les seves actuacions ja que és l'òrgan judicial competent per executar-la.

Aquesta resolució no és ferma i es pot interposar en contra recurs de cassació per a la unificació de doctrina, davant la Sala Social del Tribunal Suprem. El dit recurs s'haurà de preparar mitjançant escrit amb signatura d'Advocat i adreçat a aquesta Sala, on s'haurà de presentar en el termini dels deu dies següents a la notificació, amb els requisits establerts a l' Art.221 de la Llei Reguladora de la Jurisdicció Social .

Així mateix, de conformitat amb allò disposat l'article 229 del text processal laboral, tothom que no ostenti la condició de treballador o drethavent o beneficiari del règim públic de la Seguretat Social,o no gaudeixi dels beneficis de justícia gratuïta legalment o administrativa reconeguts, o no es trobi exclòs pel que disposa l' article 229.4 de la Llei Reguladora de la Jurisdicció Social , consignarà com a dipòsit al moment de preparar el recurs de cassació per unificació de doctrina la quantitat de 600 euros en el compte de consignacions que la Sala té obert en el BANC SANTANDER , a l'Oficina núm 6763 situada a la Ronda de Sant Pere, núm. 47 de Barcelona, n° 0965 0000 66, afegint a continuació sis dígits. Els quatre primers són els corresponents al número de rotlle de suplicació i els altres dos els dos últims números de l'any del rotlle esmentat. Per tant, el compte consta de setze dígits.

La consignació de l'import de la condemna, d'acord amb el que disposa l' art. 230 de la Llei Reguladora de la Jurisdicció Social , quan així procedeixi, cal acreditar- la al temps de preparar el recurs en aquesta Secretaria i s'efectuarà en el compte que la Sala té obert en l'oficina bancària esmentada al paràgraf anterior, amb el núm. 0965 0000 80, afegint a continuació sis dígits. Els quatre primers són els corresponents al número de rotlle de suplicació i els altres dos els dos últims números de l'any del rotlle esmentat. Per tant, el compte consta de setze dígits.

També és possible substituir la consignació en metàl lic per l'assegurament de la condemna mitjançant un aval bancari emès per una entitat de crèdit. El document haurà de ser de duració indefinida i a pagar a primer requeriment.

Si el dipòsit o la consignació no és fan de forma presencial sinó mitjançant transferència bancària o per procediments telemàtics, a les dites operacions hauran de constar les següents dades:

El compte bancari al que es remetrà la quantitat és IBAN ES 55 0049 3569 920005001274. A la dada de 'ordenant' caldrà indicar el nom de la persona física o jurídica que fa l'ingrés i el seu NIF o CIF. Com a 'beneficiari' ha de constar la Sala Social del TSJ de Catalunya. Finalment, a 'observacions o concepte de la transferència' cal introduir els 16 dígits que consten en els paràgrafs precedents respecte al dipòsit i la consignació fets de forma presencial.

Així ho pronunciem, ho manem i ho signem.

PUBLICACIÓ.Avui, la Magistrada ponent ha llegit i publicat la sentència. En dono fe.