Sentencia Social Nº 775/2014, Tribunal Superior de Justicia de Comunidad Valenciana, Sala de lo Social, Sección 1, Rec 2444/2013 de 26 de Marzo de 2014

Encabezamiento

1 Recurso C/ Sentencia nº 2444/2013

RECURSO SUPLICACION - 002444/2013

Ilmo/a. Sr/a. Presidente D/Dª. MANUEL JOSÉ PONS GIL

Ilmo/a. Sr/a. D/Dª. ANTONIO VICENTE COTS DIAZ

Ilmo/a. Sr/a. D/Dª. GEMA PALOMAR CHALVER

En Valencia, a veintiseis de marzo de dos mil catorce.

La Sala de lo Social del Tribunal Superior de Justicia de la Comunidad Valenciana, compuesta por los/as Ilmos/as. Sres/as. Magistrados/as citados/as al margen, ha dictado la siguiente,

SENTENCIA Nº 775/2014

En el RECURSO SUPLICACION - 002444/2013, interpuesto contra la sentencia de fecha 28 de diciembre de 2012, dictada por el JUZGADO DE LO SOCIAL NUMERO 2 DE ALICANTE , en los autos 000846/2011, seguidos sobre Invalidez, a instancia de Sabina , asistida por el Letrado D. Rafael Jorge Sastre Sempere contra INSTITUTO NACIONAL DE LA SEGURIDAD SOCIAL y TESORERIA GENERAL DE LA SEGURIDAD SOCIAL, y en los que es recurrente Sabina , habiendo actuado como Ponente el/a Ilmo/a. Sr/a. D/Dª. MANUEL JOSÉ PONS GIL.

Antecedentes

PRIMERO.- La sentencia recurrida dice literalmente en su parte dispositiva: 'FALLO: DESESTIMANDO íntegramente la demanda promovida por Dª Sabina frente al INSTITUTO NACIONAL DE LA SEGURIDAD SOCIALy a la TESORERÍA GENERAL DE LA SEGURIDAD SOCIAL, en materia de PRESTACIONES, debo absolver y absuelvo libremente a los citados organismos codemandados de cuantas pretensiones se deducen en su contra en dicha demanda, habiendo lugar a confirmar la resolución administrativa del INSTITUTO NACIONAL DE LA SEGURIDAD SOCIALcon fecha de registro general de salida de 16 de agosto de 2.011, y datada el 12 de agosto de 2.011.

SEGUNDO.- Que en la citada sentencia se declaran como HECHOS PROBADOS los siguientes: PRIMERO.-La demandante, Dª Sabina , titular del N.I.F. número NUM000 , nacida el NUM001 de 1.958, y con domicilio en Ibi (Alicante) se halla afiliada a la Seguridad Social con el número NUM002 , incluida en el Régimen General, siendo su profesión habitual la de Vendedora, encargada de almacén, y montadora de electrodomésticos (cogiendo peso a veces, cuando está en el almacén y montando electrodomésticos, estando en ocasiones atendiendo al público, y efectuando, incluso, labores administrativas en la oficina, en una tienda de electrodomésticos) -folios 17 a 25 y 50 de estos autos y expediente administrativo-. SEGUNDO.-La demandante causó baja por incapacidad temporal por contingencias comunes, enfermedad común, con fecha de 7 de abril de 2.010, siendo tal incapacidad tempora objeto de prórroga -folios 17 y 18 de estos autos y expediente administrativo- TERCERO.-La Dirección Provincial del INSTITUTO NACIONAL DE LA SEGURIDAD SOCIALtramitó expediente administrativo de incapacidad permanente con relación a la demandante, habiendo presentado ésta el correspondiente formulario el 24 de marzo de 2.011 -expediente administrativo-. CUARTO.-Tras examinar a la demandante, la Unidad Medica del Equipo de Valoración de Incapacidades (E.V.I) del INSTITUTO NACIONAL DE LA SEGURIDAD SOCIAL(I.N.S.S) de Alicante, emitió informe de valoración médica, de fecha 8 de agosto de 2.011 -expediente administrativo (folios 25, 26, 65 y 66 de estos autos)-. En el citado informe de fecha 8 de agosto de 2.011 se hace constar, entre otras cosas, lo siguiente: ' DEFICIENCIAS MAS SIGNIFICATIVAESTENOSIS CANAL CERVICAL INTERVENIDA EN FEBRERO 2.011 CON DESCOMPRESION ANTERIOR C5-C7 Y FIJACION IS (PRIM). CLINICA ACTUAL CERVICALGIA BILATERAL AUMENTADA A EXTENSION, SIN BRAQUIALGIAS CON ROT CONSERVADOS. CONTRACTURA BILATERAL CERVICAL IMPORTANTE TRATAMIENTO EFECTUADO, CENTRO ASISTENCIA AL ENFERMQG, FARMACOLÓGICO Y RHB EVOLUCIÓNMEJORÍA CEFALEAS. SE MANTIENE CERVICALGIA CRÓNICA. NO BRAQUIALGIAS. TTO ACTUAL CON LYRICA 75 Y PARACETAMOL. POSIBILIDADES TERAPÉUTICAS Y REHABILITADORAEN ESTUDIO RX DINAMICAS Y RNM LIMITACIONES ORGANICAS Y FUNCIONALELIMITACION PARA ACTIVIDADES CON REQUERIMIENTOS IMPORTANTES-MUY IMPORTANTES COLUMNA CERVICAL CONCLUSIONEESTENOSIS CANAL CERVICAL INTERVENIDA EN FEBRERO 2.011 CON DESCOMPRESION ANTERIOR C5-C7 Y FIJACION IS (PRIM). CLINICA ACTUAL CERVICALGIA BILATERAL AUMENTADA A EXTENSION, SIN BRAQUIALGIAS CON ROT CONSERVADOS. CONTRACTURA BILATERAL CERVICAL IMPORTANTE.'. El contenido del mencionado informe de valoración médica, de fecha 8 de agosto de 2.011, al obrar en estos autos, es aquí dado por reproducido en su integridad, en aras a la economía procesal -folios 25, 26, 65 y 66 de estos autos-. QUINTO.-Previo dictamen propuesta del mencionado Equipo de Valoración de Incapacidades (E.V.I) del INSTITUTO NACIONAL DE LA SEGURIDAD SOCIAL(I.N.S.S) de Alicante, datado el 11 de agosto de 2.011, de no calificación de la trabajadora hoy demandante como incapacitada permanente, 'por no presentar reducciones anatómicas o funcionales que disminuyan o anulen su capacidad laboral', adicionándose 'EXTINGUIDA PRORROGA INCAPACIDAD TEMPORAL EN FECHA 16 AGO. 2.011', la Dirección Provincial del INSTITUTO NACIONAL DE LA SEGURIDAD SOCIALde Alicante, en virtud de resolución con fecha de registro general de salida de 16 de agosto de 2.011, y datada el 12 de agosto de 2.011, denegó la prestación de incapacidad permanente a la referida actora 'Por no alcanzar, las lesiones que padece, un grado suficiente de disminución de su capacidad laboral, para ser constitutivas de una incapacidad permanente' añadiéndose 'EXTINGUIDA PRORROGA INCAPACIDAD TEMPORAL EN FECHA 16 AGO. 2.011' -folios 16 y 17 de estos autos y expediente administrativo (folios 60 y 61 de estos autos)-. SEXTO.-La actora a fecha de 12 y 16 de agosto de 2.011 presentaba el cuadro clínico residual consistente en estenosis canal cervical intervenida en febrero 2.011 con descompresión anterior C5-C7 y fijación IS (PRIM), cervicalgia bilateral aumentada a extensión, sin braquialgias y con rotación conservada, y contractura bilateral cervical importante -documentos número 4 a 20 de los aportados por la parte actora, expediente administrativo, y pericial médica-. SÉPTIMO.-Dichas patologías que presenta la demandante, son degenerativas y de tipo crónico, y conllevan limitaciones orgánicas y funcionales a la actora, consistentes en cefaleas, rigidez cervical y dolor axial, acarreándole ello que la demandante se encuentra inhabilitada para llevar a cabo tareas que supongan esfuerzos intensos y/o prolongados de columna, o sobrecarga de columna, o que exijan un especial o muy importante esfuerzo físico en general -documentos número 1 a 5 de los aportados por la parte actora, expediente administrativo, y pericial médica-. OCTAVO.-La actora, cuanto menos, a fecha del acto de vista oral, continuaba de alta laboral, estando dada de alta en la Seguridad Social por la mercantil 'ELECTRODOMESTICOS IBITEL, S.L.' -expediente administrativo (folios 83 a 85 de estos autos)-. NOVENO.-La base reguladora de la prestación económica postulada principalmente en autos, incapacidad permanente total para la profesión habitual, es de 1.187,36 euros mensuales, y la fecha de efectos es la de 17 de agosto de 2.011; y la base reguladora de la prestación económica interesada subsidiariamente, incapacidad permanente parcial, asciende a 1.661,71 euros mensuales -expediente administrativo (folios 17, 61 y 92 a 100 de estos autos)- DÉCIMO.-Suscitada la preceptiva reclamación previa, mediante escrito de agosto de 2.011, ésta fue expresamente desestimada mediante resolución de la Dirección Provincial del INSTITUTO NACIONAL DE LA SEGURIDAD SOCIALde fecha de registro general de salida de 21 de septiembre de 2.011 -folio 6 y expediente administrativo (folios 56 a 59 de estos autos)-. UNDÉCIMO.-Tras haber sido dictada la resolución administrativa impugnada, e, incluso, tras ser promovida la demanda rectora de autos, con fecha de 5 de diciembre de 2.011, a la demandante se le ha diagnosticado depresión psicógena y trastornos mixtos como reacción al estrés, presentando la misma, aunque después de haber sido dictada dicha resolución administrativa, a fecha de 29 de agosto de 2.011, crisis de ansiedad generalizada, y, posteriormente ella ha desarrollado un síndrome facetario por lo que ahora ésta presenta tal síndrome facetario con cervicalgia, braquialgia y parestesias en miembros superiores, lo que le conlleva limitaciones orgánicas y funcionales a la actora, consistentes en cefaleas, rigidez cervical, dolor axial, dolor en mano, brazo y antebrazo, así como dolores a nivel cervical, y limitación de movilidad cervical con irradiación a hombros y raquis dorsal -pericial médica en relación con los documentos número 15 y 17 de los aportados por la parte actora-.

TERCERO.- Que contra dicha sentencia se interpuso recurso de suplicación por la parte Sabina . Recibidos los autos en esta Sala, se acordó la formación del rollo correspondiente y pase al Ponente.

Fundamentos

PRIMERO.- Frente a la sentencia de instancia, que desestimó la pretensión de la demandante, declarando que la misma no se hallaba en situación de incapacidad permanente total para su profesión habitual de encargada de almacén, en el Régimen General, así como en incapacidad parcial, derivada de enfermedad común, se formula recurso por parte de su representación letrada, en cuyo primer motivo, que se enmarca en el artículo 193 'b' de la LRJS , se solicita la revisión del primer hecho probado, al considerar que la frase allí recogida debe ser modificada merced la redacción que propone, donde se remarca que la profesión habitual de la recurrente es la de montadora, aunque ocasionalmente, al tratarse de una pequeña empresa, desempeña funciones de encargada de almacén, petición a la que no procede acceder, en la medida que no se demuestra de manera inequívoca el error que se imputa a la juez de instancia a la hora de fijar dicha afirmación, pues la oración debe ser tomada como pasiva, es decir, como se remarca en dicho primer ordinal, sin perjuicio de la profesión habitual citada ocasionalmente monta electrodomésticos, incluso realiza funciones administrativas, aunque lo relevante para discernir la habitualidad es la preponderancia respecto las demás de las tareas desenvueltas en su puesto de trabajo.

SEGUNDO.-En segundo término, en el siguiente motivo se censura a aludida resolución la infracción de los artículos 137.4 y 137.3 de la L.G.S.S . en relación con el artículo 136 de dicho texto legal , entendiendo que las dolencias de la actora le inhabilitan como mínimo para las fundamentales tareas de su profesión habitual, o en su caso, son tributarias de una incapacidad parcial. Pero el motivo no debe prosperar, ateniéndonos al contenido de los inalterados sexto y séptimo hechos probados de la sentencia, pues las dolencias allí expuestas de manera pormenorizada, dada su entidad y alcance funcional, no inhabilitan a aquella para realizar las tareas fundamentales de su profesión habitual, en la medida que las labores propias y específicas de dicha actividad no presentan exigencias o requerimientos incompatibles con dichas limitaciones, no siendo asimismo tributarias de una incapacidad permanente parcial, al no demostrarse de manera inequívoca que el menoscabo en el rendimiento de su trabajo habitual exceda del 33 %, por lo que en consecuencia, se desestimará el recurso y se confirmará la sentencia.

Fallo

Que debemos desestimar y desestimamos el Recurso de Suplicación interpuesto en nombbre de Sabina , contra la sentencia dictada por el Juzgado de lo Social núm 2 de Alicante de fecha 28 de diciembre de 2012 , en virtud de demanda formulada contra el INSTITUTO NACIONAL DE LA SEGURIDAD SOCIAL y la TESORERIA GENERAL DE LA SEGURIDAD SOCIAL, y en su consecuencia, debemos confirmar y confirmamos la sentencia recurrida

Notifíquese la presente resolución a las partes y al Ministerio Fiscal, indicando que contra la misma cabe recurso de Casación para la unificación de doctrina, que podrá prepararse dentro del plazo de los DIEZ DÍAS hábiles siguientes a la notificación, mediante escrito dirigido a esta Sala, advirtiendo que quien no tenga la condición de trabajador, no sea beneficiario del sistema público de la Seguridad Social o no tenga reconocido el derecho de asistencia jurídica gratuita, deberá depositar la cantidad de 600' ºº € en la cuenta que la Secretaría tiene abierta en el Banco Español de Crédito, cuenta 4545 0000 35 2444 13.Asimismo, de existir condena dineraria, deberá efectuar en el mismo plazo la consignación correspondiente en dicha cuenta, indicando la clave 66en lugar de la clave 35. Transcurrido el término indicado, sin prepararse recurso, la presente sentencia será firme.

Una vez firme esta sentencia, devuélvanse los autos al Juzgado de lo Social de referencia, con certificación de esta resolución, diligencia de su firmeza y, en su caso, certificación o testimonio de la posterior resolución que recaiga.

Así por esta nuestra sentencia, lo pronunciamos, mandamos y firmamos.

PUBLICACIÓN.- En el día de hoy ha sido leída la anterior sentencia por el/a Ilmo/a Sr/a Magistrado/a Ponente en audiencia pública, de lo que yo, el /a Secretario/a judicial, doy fe.