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30/01/2020
Sentencia SOCIAL Nº 852/2019, Tribunal Supremo, Sala de lo Social, Sección 1, Rec 2932/2017 de 10 de Diciembre de 2019
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Orden: Social
Fecha: 10 de Diciembre de 2019
Tribunal: Tribunal Supremo
Ponente: SEGOVIANO ASTABURUAGA, MARIA LUISA
Nº de sentencia: 852/2019
Núm. Cendoj: 28079140012019100811
Núm. Ecli: ES:TS:2019:4300
Núm. Roj: STS 4300:2019
Encabezamiento
UNIFICACIÓN DOCTRINA núm.: 2932/2017
Ponente: Excma. Sra. D.ª María Luisa Segoviano Astaburuaga
Letrado de la Administración de Justicia: Ilmo. Sr. D. Santiago Rivera Jiménez
Excmo. Sr. y Excmas. Sras.
D. Jesús Gullón Rodríguez, presidente
Dª. María Luisa Segoviano Astaburuaga
Dª. Rosa María Virolés Piñol
Dª. María Lourdes Arastey Sahún
Dª. Concepción Rosario Ureste García
En Madrid, a 10 de diciembre de 2019.
Esta Sala ha visto el recurso de casación para la unificación de doctrina interpuesto por el Sr. Abogado del Estado, en nombre y representación de la AGENCIA ESTATAL DE LA ADMINISTRACIÓN TRIBUTARIA, contra la sentencia de la Sala de lo Social del Tribunal Superior de Justicia de Aragón, de fecha 21 de junio de 2017, recaída en el recurso de suplicación núm. 301/2017, que resolvió el formulado contra la sentencia del Juzgado de lo Social núm. 4 de Zaragoza, dictada el 23 de febrero de 2017, en los autos de juicio núm. 839/2015, iniciados en virtud de demanda presentada por D.ª Rosa y Dª Sabina, contra la AGENCIA ESTATAL DE ADMINISTRACIÓN TRIBUTARIA, sobre reclamación de derechos.
Han sido partes recurridas D.ª Rosa y D.ª Sabina, representadas por el letrado D. David Blanco García.
Ha sido ponente la Excma. Sra. D.ª María Luisa Segoviano Astaburuaga.
Antecedentes
SEGUNDO: Dª Rosa ha prestado servicios para la AEAT mediante la suscripción de los siguientes contratos:
1. Contrato eventual por circunstancias de la producción, de 28 de abril de 1997 a 7 de julio de 1997 (2 meses y 10 días), que se extinguió a la expiración del tiempo convenido.
2. Contrato eventual por circunstancias de la producción, de 21 de abril de 1998 a 7 de julio de 1998 (2 meses y 15 días), que se extinguió a la expiración del tiempo convenido.
3. Contrato eventual por circunstancias de la producción, de 27 de abril de 1999 a 6 de julio de 1999 (2 meses y 10 días), que se extinguió a la expiración del tiempo convenido.
4. Contrato eventual por circunstancias de la producción, de 1 de mayo de 2001 a 30 de junio de 2001(2 meses), que se extinguió a la expiración del tiempo convenido.
5. Contrato eventual por circunstancias de la producción, de 29 de abril de 2002 a 7 de julio de 2002 (2 meses y 9 días), que se extinguió a la expiración del tiempo convenido.
6. Contrato eventual por circunstancias de la producción, de 29 de abril de 2003 a 30 de junio de 2003 (2 meses y 2 días), que se extinguió a la expiración del tiempo convenido.
7. Contrato de interinidad, con categoría profesional de Agente Ayudante, desde el 25 de septiembre de 2003 a 24 de septiembre de 2004 (1 año), como consecuencia de la jubilación anticipada de otra trabajadora, que se extinguió a la expiración del tiempo convenido.
8. Contrato eventual por circunstancias de la producción, de 3 de mayo de 2005 a 30 de junio de 2005 (2 meses y 2 días), que se extinguió a la expiración del tiempo convenido.
9. Contrato de trabajo para la realización de trabajos fijos discontinuos, suscrito el 14 de noviembre de 2005, en cumplimiento de Resolución administrativa de 28 de octubre de 2005, que le reconoció la condición de trabajadora indefinida, no fija de carácter discontinuo, para prestar servicios durante Campaña de Renta, con categoría profesional de Auxiliar de Administración e información, con un periodo de actividad laboral de entre 1 y 5 meses al año, según estipulan las cláusulas contractuales.
En virtud de este contrato, la reclamante prestó servicios en Campaña de Renta en los siguientes periodos:
De 25 de abril de 2006 a 5 de julio de 2006 (2 meses y 11 días)
De 16 de abril de 2007 a 7 de julio de 2007 (2 meses y 22 días)
De 14 de abril de 2008 a 8 de julio de 2008 (2 meses y 25 días)
Este contrato se extinguió por Resolución de 4 de febrero de 2009 por la cobertura definitiva de la plaza en el correspondiente proceso selectivo, convocado por Resolución de la presidencia de la AEAT de 23 de junio de 2008.
10. Contrato de trabajo para la realización de trabajos fijos discontinuos, suscrito 4 de marzo de 2009, con categoría profesional de Auxiliar de Administración e información, para prestar servicios durante la Campaña de Renta, con un periodo de actividad laboral de entre 1 y 5 meses al año, según estipulan las cláusulas contractuales, tras haber superado el proceso selectivo convocado por Resolución de la Presidencia de la AEAT de 23 de junio de 2008.
En virtud de este contrato, que actualmente vincula a las partes, la reclamante ha prestado servicios en Campaña de Renta en los siguientes periodos:
De 14 de abril de 2009 a 8 de julio de 2009 (2 meses y 25 días)
De 12 de abril de 2010 a 8 de julio de 2010 (2 meses y 27 días)
De 25 de abril de 2011 a 7 de julio de 2011 (2 meses y 13 días)
De 25 de abril de 2012 a 9 de julio de 2012 (2 meses y 15 días)
De 7 de mayo de 2013 a 5 de julio de 2013 (1 mes y 29 días)
De 5 de mayo de 2014 a 4 de julio de 2014 (2 meses)
De 5 de mayo de 2015 a 6 de julio de 2015 (2 meses y 2 días)
La Sra. Rosa tiene reconocida por la AEAT una antigüedad de 4 años, 4 meses y 7 días, un trienio.
La reclamación previa interpuesta en fecha 2-9-15 fue desestimada en Resolución de 12-9-15.
CUARTO: La Sra. Sabina ha prestado servicios para la AEAT mediante la suscripción de los siguientes contratos:
1. Contrato eventual por circunstancias de la producción, de 25 de abril de 2002 a 7 de julio de 2002 (2 meses y 9 días), que se extinguió a la expiración del tiempo convenido.
2. Contrato eventual por circunstancias de la producción de 29 de abril de 2003 a 30 de junio de 2003 (2 meses y 2 días), que se extinguió a la expiración del tiempo convenido.
3. Contrato eventual por circunstancia de la producción, de 1 de marzo de 2004 a 30 de junio de 2004 (4 meses), que se extinguió por expiración del tiempo convenido.
4. Contrato eventual por circunstancias de la producción, de 1 de abril de 2005 a 30 de junio de 2005 (3 meses y 17 días), que se extinguió a la expiración del tiempo convenido.
5.- Contrato eventual por circunstancias de la producción, de 25 de abril de 2006 a 30 de junio de 2006 (2 meses y 12 días), que se extinguió a la expiración del tiempo convenido.
6. Contrato de trabajo para la realización de trabajos fijos discontinuos, suscrito el 27 de noviembre de 2006, en cumplimiento de Resolución administrativa, de 27 de julio de 2006, que le reconoció la condición de trabajadora indefinida, no fija, de carácter discontinuo, para prestar servicios durante Campaña de Renta, con categoría profesional de Auxiliar de Administración e información, con un período de actividad laboral de ente 1 y 5 meses al año, según estipulan las cláusulas contractuales.
En virtud de este contrato, la reclamante prestó servicios en Campaña de Renta en los siguientes periodos:
De 16 de abril de 2007 a 2 de julio de 2007 (2 meses y 17 días)
De 14 de abril de 2008 a 8 de julio de 2008 (2 meses y 25 días)
Este contrato se extinguió por Resolución de 4 de febrero de 2009 por la cobertura definitiva de la plaza en el correspondiente proceso selectivo, convocado por Resolución de la Presidencia de la AEAT de 23 de junio de 2008.
7. Contrato de trabajo para la realización de trabajos fijos discontinuos, suscrito 4 de marzo de 2009, con categoría profesional de Auxiliar de Administración e información para prestar servicios durante la Campaña de Renta, con un periodo de actividad laboral de entre 1 y 5 meses al año, según estipulan las cláusulas contractuales, tras haber superado el proceso selectivo convocado por Resolución de la Presidencia de la AEAT de 23 de junio de 2008.
En virtud de este contrato, que actualmente vincula a las partes, la reclamante ha prestado servicio en Campaña de Renta en los siguientes periodos:
De 14 de abril de 2009 a 8 de julio de 2009 (2 meses y 25 días)
De 12 de abril de 2010 a 8 de julio de 2010 (2 meses y 27 días)
De 25 de abril de 2011 a 7 de julio de 2011 (2 meses y 13 días)
De 25 de abril de 2012 a 9 de julio de 2012 (2 meses y 15 días)
De 7 de mayo de 2013 a 5 de julio de 2013 (1 mes y 29 días)
De 5 de mayo de 2014 a 4 de julio de 2014 (2 meses)
De 5 de mayo de 2015 a 6 de julio de 2015 (2 meses y 2 días)
La Sra. Sabina tiene reconocida por la AEAT una antigüedad de 3 años, y 3 días, un trienio.
La reclamación previa interpuesta fue desestimada en Resolución de 12-9-15'.
Fundamentos
Tal y como resulta de dicha sentencia, la actora viene prestando servicios para la demandada, mediante contratos de trabajo de interinidad por vacante, habiendo suscrito los siguientes contratos:
1. Contrato eventual por circunstancias de la producción, de 28 de abril de 1997 a 7 de julio de 1997 (2 meses y 10 días), que se extinguió a la expiración del tiempo convenido.
2. Contrato eventual por circunstancias de la producción, de 21 de abril de 1998 a 7 de julio de 1998 (2 meses y 15 días), que se extinguió a la expiración del tiempo convenido.
3. Contrato eventual por circunstancias de la producción, de 27 de abril de 1999 a 6 de julio de 1999 (2 meses y 10 días), que se extinguió a la expiración del tiempo convenido.
4. Contrato eventual por circunstancias de la producción, de 1 de mayo de 2001 a 30 de junio de 2001(2 meses), que se extinguió a la expiración del tiempo convenido.
5. Contrato eventual por circunstancias de la producción, de 29 de abril de 2002 a 7 de julio de 2002 (2 meses y 9 días), que se extinguió a la expiración del tiempo convenido.
6. Contrato eventual por circunstancias de la producción, de 29 de abril de 2003 a 30 de junio de 2003 (2 meses y 2 días), que se extinguió a la expiración del tiempo convenido.
7. Contrato de interinidad, con categoría profesional de Agente Ayudante, desde el 25 de septiembre de 2003 a 24 de septiembre de 2004 (1 año), como consecuencia de la jubilación anticipada de otra trabajadora, que se extinguió a la expiración del tiempo convenido.
8. Contrato eventual por circunstancias de la producción, de 3 de mayo de 2005 a 30 de junio de 2005 (2 meses y 2 días), que se extinguió a la expiración del tiempo convenido.
9. Contrato de trabajo para la realización de trabajos fijos discontinuos, suscrito el 14 de noviembre de 2005.
Mediante resolución administrativa de 28 de octubre de 2005 se le reconoció la condición de trabajadora indefinida no fija de carácter discontinuo, para prestar servicios durante la campaña de la renta, con categoría profesional de auxiliar de administración e información, con un periodo de actividad laboral de entre uno y cinco meses al año.
La actora, en virtud de dicho contrato, ha prestado servicios durante los siguientes periodos:
De 25 de abril de 2006 a 5 de julio de 2006 (2 meses y 11 días)
De 16 de abril de 2007 a 7 de julio de 2007 (2 meses y 22 días)
De 14 de abril de 2008 a 8 de julio de 2008 (2 meses y 25 días).
El contrato se extinguió el 4 de febrero de 2009, por cobertura de la plaza en el correspondiente proceso selectivo, convocado por resolución de la presidencia de la AET de 23 de junio de 2008.
El 4 de marzo de 2009 suscribió un nuevo contrato para la realización de trabajos fijos discontinuos, para prestar servicios durante la campaña de la renta, con categoría profesional de auxiliar de administración e información, con un periodo de actividad laboral de entre uno y cinco meses al año.
En virtud de este contrato ha prestado servicios durante los siguientes periodos:
De 14 de abril de 2009 a 8 de julio de 2009 (2 meses y 25 días)
De 12 de abril de 2010 a 8 de julio de 2010 (2 meses y 27 días)
De 25 de abril de 2011 a 7 de julio de 2011 (2 meses y 13 días)
De 25 de abril de 2012 a 9 de julio de 2012 (2 meses y 15 días)
De 7 de mayo de 2013 a 5 de julio de 2013 (1 mes y 29 días)
De 5 de mayo de 2014 a 4 de julio de 2014 (2 meses)
De 5 de mayo de 2015 a 6 de julio de 2015 (2 meses y 2 días).
La AET le ha reconocido una antigüedad de cuatro años, cuatro meses y siete días.
La sentencia entendió que: 'La pretensión de que en materia de promoción profesional el cómputo de antigüedad de un fijo discontinuo se haga también en función del periodo de vigencia del contrato y no del tiempo trabajado, implica un trato desigual injustificado respecto a los trabajadores fijos o indefinidos 'continuos', por otorgar el mismo valor a la experiencia profesional de quien trabaja todo el año, que a la de quien trabaja parte de él'.
Continua razonando que: 'es recogida también en la jurisprudencia del Tribunal Supremo: 'Es claro que este precepto acude en primer lugar al principio de igualdad, que deriva del art. 14 de la CE, pero a renglón seguido, habida cuenta de la diferencia de situación en que se encuentran unos y otros trabajadores (a tiempo completo y a tiempo parcial) matiza el principio de igualdad haciendo una diferenciación razonable, esto es, acudiendo al principio de proporcionalidad cuando así corresponda a la naturaleza de los derechos aplicables, y lo hace de forma imperativa, por lo que la regla general aplicable a los trabajadores a tiempo parcial, no es ya la de la igualdad de derechos pura y simple, sino la de acomodar el disfrute de aquellos derechos que no se consideran divisibles a la proporcionalidad derivada de la situación desigual en que se encuentran, lo cual supone aplicar en plenitud a esta clase de trabajadores aquellos derechos que por su naturaleza sean indivisibles y, en cambio, reconocérselos sólo proporcionalmente cuando el beneficio es susceptible de algún tipo de medición' ( STS, ya citada, de 15-9-2006 (r. 103/05).
Concluye pues la Sala, al igual que hace la sentencia del TSJ de Asturias de 15-5-2015, r. 304/15, también antes citada, que es razonable y ajustado a la norma comunitaria y nacional de aplicación a los indefinidos discontinuos la regulación del trabajo a tiempo parcial, atender a la regla de proporcionalidad en función del tiempo trabajado en los casos de promoción profesional en que trabajadores fijos discontinuos compiten con trabajadores indefinidos a jornada completa'.
Hay que tener presente que la sentencia del Tribunal Superior de Justicia de Asturias de 15 de mayo de 2015, recurso número 304/2015, contiene la siguiente parte dispositiva: 'Estimando parcialmente el recurso de suplicación interpuesto por el Abogado del Estado en representación de la AGENCIA ESTATAL DE LA ADMINISTRACIÓN TRIBUTARIA, frente a la sentencia dictada el 24 de septiembre de 2014 por el Juzgado de lo Social núm. 3 de Gijón , en el proceso sustanciado a instancias de Matilde, Rosaura, María Luisa, Milagros, Alvaro y Ambrosio, contra la entidad pública recurrente, debemos declarar y declaramos:
- Se confirma que todo el tiempo transcurrido de relación laboral de los demandantes se ha de computar como tiempo de prestación de servicios para determinar la fecha de adquisición de los derechos de promoción económica (trienios).
- Se revoca el pronunciamiento sobre la utilización de ese mismo criterio de cómputo para la promoción profesional de los demandantes, pretensión de la que se absuelve a la Agencia Estatal de la Administración Tributaria.'
El Letrado D. Davis Blanco García, en representación de DOÑA Rosa y DOÑA Sabina, ha impugnado el recurso, habiendo informado el Ministerio Fiscal que el mismo ha de ser estimado.
Consta en dicha sentencia que las actoras vienen prestando servicios para la demandada Agencia Española de Administración Tributaria, mediante contratos eventuales por circunstancias de la producción, para atender la acumulación de tareas producida temporalmente como consecuencia de las labores a realizar de asistencia al contribuyente en la campaña de renta, habiendo prestado servicios durante los periodos que constan en el hecho probado segundo. Las actoras ostentan la condición de fijas discontinuas desde el 4 de marzo de 2009.
La sentencia, invocando la jurisprudencia de esta Sala Cuarta, entendió que: 'la regulación convencional aplicable a la materia - artículo 67 del IV Convenio Colectivo de del Personal laboral de la AEAT- pocas dudas ofrece en relación a que a los efectos económicos pretendidos para el cómputo de la antigüedad de las demandantes en la entidad demandada únicamente pueden tenerse en consideración los períodos de prestación efectiva de servicios, que no los de inactividad laboral, aún cuando la relación que una a las partes sea de naturaleza indefinida y de la modalidad fija discontinua'. Continúa razonando: 'A tal efecto, a modo de colofón, y siguiendo la doctrina del Tribunal Supremo anteriormente invocada, en el caso que nos ocupa podemos concluir afirmando que las demandantes ostentan derecho a que desde el día de inicio de su actividad profesional como trabajadoras fijas discontinuas les sea computado a efectos de devengo del premio de antigüedad todo el tiempo durante el cual han prestado efectivamente servicios laborales, esto es, que ostentan derecho a que desde el día inicial en que adquirieron la condición de fijas discontinuas les sea reconocido todo el tiempo de servicios efectivamente prestados para el cálculo de su premio de antigüedad, lo que dista mucho de asemejarse a la tesis y planteamiento mantenido en la demanda rectora de las presentes actuaciones que, por lo expuesto, ha de ser íntegramente desestimada'.
A la vista de tales datos forzoso es concluir que concurren las identidades exigidas por el artículo 219 de la LRJS por lo que, habiéndose cumplido los requisitos establecidos en el artículo 224 de dicho texto legal, procede entrar a conocer del fondo del asunto.
Así las STS de 18 enero, ( 2) y 13 de marzo 2018 ( 2) -rcud. 2853/2015, 192/2017 y 562/2017; y 77/2017 y 446/2017, respectivamente-, 5 junio 2018 (2) -rcud.1836/17 y 2370/2017-, 17 julio 2017 -rcud. 2129/2017-, 12 septiembre 2018 (3) -rcud. 27842017, 3300/17 y 3309/17- 18 diciembre 2018 -rcud. 300/2017-, 9 enero 2019 -rcud. 1800/2017-,y 5 de marzo de 2019 -rcud. 3147/2017- han resuelto esta cuestión, razonando la última de las sentencias citadas lo siguiente:
'3. Precisamente en esas sentencias ya señalábamos que la aproximación al convenio colectivo de la AEAT había de llevar a compartir la solución que ahora se plasma en la sentencia recurrida; particularmente porque 'el complemento de antigüedad se regula por el convenio colectivo que lo crea y especifica los requisitos que se deben acreditar para tener derecho al mismo, la cuestión planteada queda reducida a determinar el alcance de las disposiciones del convenio colectivo'.
4. Del tenor literal del art. 67.1 del convenio se deriva que, para cumplir cada trienio, es imprescindible reunir tres años de prestación de servicios efectivos.
En nuestra doctrina jurisprudencial hemos admitido que 'el concepto de antigüedad es complejo y no tiene un sentido unívoco, ni desempeña la misma función en los distintos aspectos que puede tener en la relación laboral porque, la antigüedad es, según uno de los significados que recoge el Diccionario de la Real Academia, 'el tiempo transcurrido desde que se obtiene un empleo'. Pero ese tiempo puede ser definido de forma distinta, según los efectos a los que se refiere su cómputo, y en el ámbito laboral puede no ser lo mismo la antigüedad a efectos de promoción económica que la antigüedad a efectos de promoción profesional o del cálculo de las indemnizaciones por la extinción del contrato...' ( STS/4ª de 15 marzo 2010 -rcud. 90/2009 -).
5. No obstante, el Convenio aplicable al presente caso se refiere a la prestación de 'servicios efectivos', sin hacer ningún tipo de matización ni incluir estipulaciones específicas en razón de la modalidad contractual empleada -lo que sí sucedía en los casos examinados en las STS/4ª de 11 junio 2014 y 18 enero 2018, que antes hemos citado-.
De ahí que debamos concluir que los negociadores del convenio ahora estudiado optaron por el cómputo del tiempo de prestación de servicios efectivos como concepto diferenciado del tiempo de vinculación a la empresa. Ello permite distinguir entre el periodo de vigencia -vinculación a la empresa- de los trabajadores con contrato fijo-discontinuo y el tiempo real de prestación de servicios de esos mismos trabajadores; y, finalmente, sostener que es al tiempo real de actividad al que el convenio colectivo del personal de la AEAT se refiere cuando incluye la regla de cómputo a efectos del complemento salarial de antigüedad.
6. Por ello, la pretensión del recurso no puede ser acogida, debiendo rechazarse también la invocación relativos a la desigualdad por cuanto 'es doctrina constitucional reiterada que el art. 14 CE sólo se viola cuando se da desigual trato a situaciones de hecho y de derecho iguales, pero no cuando se trata de forma distinta a situaciones diferentes, cual es el caso que nos ocupa, por cuanto, como se trata de contratos diferentes, está justificada la diferente regulación de los mismos, máxime cuando resulta que los fijos discontinuos no son privados del complemento por antigüedad, sino que, simplemente, se establece un sistema distinto para su cómputo que en definitiva es proporcional al tiempo de prestación de servicios, lo que evidencia que el mismo respeta el principio constitucional de igualdad y que de acudirse al cómputo de la antigüedad que propugna la demanda y acepta la sentencia recurrida nos encontraríamos con que se daría mejor trato al trabajador discontinuo que al que trabaja todo el año, por cuanto con menos tiempo de trabajo efectivo conseguirá los beneficios que el convenio colectivo otorga a la mayor antigüedad' ( STS/4ª de 13 marzo 2018, rcud. 446/2017)'.
Artículo 12:
'1. El contrato de trabajo se entenderá celebrado a tiempo parcial cuando se haya acordado la prestación de servicios durante un número de horas al día, a la semana, al mes o al año, inferior a la jornada de trabajo de un trabajador a tiempo completo comparable.
A efectos de lo dispuesto en el párrafo anterior, se entenderá por 'trabajador a tiempo completo comparable' a un trabajador a tiempo completo de la misma empresa y centro de trabajo, con el mismo tipo de contrato de trabajo y que realice un trabajo idéntico o similar. Si en la empresa no hubiera ningún trabajador comparable a tiempo completo, se considerará la jornada a tiempo completo prevista en el convenio colectivo de aplicación o, en su defecto, la jornada máxima legal....
4.d) Los trabajadores a tiempo parcial tendrán los mismos derechos que los trabajadores a tiempo completo.
Cuando corresponda en atención a su naturaleza, tales derechos serán reconocidos en las disposiciones legales y reglamentarias y en los convenios colectivos de manera proporcional, en función del tiempo trabajado.'
Artículo 16
'1. El contrato por tiempo indefinido fijo-discontinuo se concertará para realizar trabajos que tengan el carácter de fijos-discontinuos y no se repitan en fechas ciertas, dentro del volumen normal de actividad de la empresa.
A los supuestos de trabajos discontinuos que se repitan en fechas ciertas les será de aplicación la regulación del contrato a tiempo parcial celebrado por tiempo indefinido'.
Artículo 25
'El trabajador, en función del trabajo desarrollado, podrá tener derecho a una promoción económica en los términos fijados en convenio colectivo o contrato individual'.
IV Convenio Colectivo del Personal Laboral de la Agencia Estatal de la Administración Tributaria (BOE de 11 de julio de 2016).
Artículo 30
'1. Régimen aplicable.
Los trabajadores fijos discontinuos se regirán por lo establecido en el presente Capítulo. En lo no previsto en el mismo, les será de aplicación lo establecido, con carácter general, en el presente Convenio, siempre que no sea contradictorio con las características de este tipo de contratación. En concreto, a estos trabajadores les será de aplicación el mismo régimen de incompatibilidades que al resto del personal laboral de la Agencia Tributaria, debiendo dar cumplimiento del mismo desde el primer día de prestación efectiva de servicios en cada campaña a la que sean llamados.
Los trabajadores fijos discontinuos prestarán servicios en el ámbito territorial al que venga referenciado su contrato de trabajo, sin perjuicio de la posibilidad de prestar servicios en otros ámbitos de manera voluntaria y en el supuesto de que no existan suficientes trabajadores fijos discontinuos en el nuevo ámbito territorial, de acuerdo con el procedimiento que establezca la Administración y la representación de sus trabajadores. La duración de las campañas, el número de trabajadores requeridos por cada una de ellas y la distribución por delegación de dichos trabajadores será la establecida previamente a cada campaña por la Agencia Tributaria.
Los períodos de tiempo trabajados como fijos discontinuos se computarán a efectos de antigüedad como trabajadores de la Agencia Tributaria a todos los efectos'.
Artículo 67
'1. Antigüedad. Este complemento está constituido por una cantidad fija de 24,86 euros mensuales, que se devengarán a partir del día primero del mes en que se cumplan tres o múltiplos de tres años de relación laboral prestando servicios efectivos en el ámbito de aplicación de este Convenio.
Para fijar el cómputo de tiempo de los nuevos trienios a devengar, se considerará como fecha inicial la del reconocimiento del último vencimiento del complemento de antigüedad perfeccionado.'.
Artículo 70
'Los trabajadores que presten sus servicios en jornada inferior a la ordinaria o por horas, excepto lo previsto en el artículo 34 del presente Convenio, percibirán sus retribuciones en proporción a la jornada que efectivamente realicen, salvo las horas extraordinarias y las indemnizaciones a que se refiere el artículo 73, cuya liquidación se calculará aplicando los importes del anexo III y los contemplados en la normativa sobre comisiones de servicio.'
LO 3/2007, de 22 de marzo para la igualdad efectiva de mujeres y hombres.
Artículo 6, apartado 2, de la Ley Orgánica 3/2007, de 22 de marzo, para la igualdad efectiva de mujeres y hombres:
'Se considera discriminación indirecta por razón de sexo la situación en que una disposición, criterio o práctica aparentemente neutros pone a personas de un sexo en desventaja particular con respecto a personas del otro, salvo que dicha disposición, criterio o práctica puedan justificarse objetivamente en atención a una finalidad legítima y que los medios para alcanzar dicha finalidad sean necesarios y adecuados.'
Directiva 97/81/CE, de 15 de diciembre de 1997, que incorpora el Acuerdo Marco sobre el trabajo a tiempo parcial
Cláusula 4:
'Principio de no discriminación', dispone:
'1. Por lo que respecta a las condiciones de empleo, no podrá tratarse a los trabajadores a tiempo parcial de una manera menos favorable que a los trabajadores a tiempo completo comparables por el simple motivo de que trabajen a tiempo parcial, a menos que se justifique un trato diferente por razones objetivas.
2. Cuando resulte adecuado, se aplicará el principio de
Directiva 2006/54/CE, de 5 de julio de 2006
Artículo 2:
'1. A efectos de la presente Directiva se entenderá por:...
b) 'discriminación indirecta': la situación en que una disposición, criterio o práctica aparentemente neutros sitúan a personas de un sexo determinado en desventaja particular con respecto a personas del otro sexo, salvo que dicha disposición, criterio o práctica pueda justificarse objetivamente con una finalidad legítima y que los medios para alcanzar dicha finalidad sean adecuados y necesarios'.
Recuerda que el principio de no discriminación entre los trabajadores a tiempo parcial y los trabajadores a tiempo completo se aplica a las condiciones de empleo, entre las que figura la retribución, que incluye los trienios, por lo que la retribución de los trabajadores a tiempo parcial debe ser la misma que la de los trabajadores a tiempo completo, sin perjuicio de la aplicación del principio pro rata temporis.
El concepto de 'razones objetivas' que figura en la cláusula 4, apartado 1 del Acuerdo Marco, que permite justificar una diferencia en las condiciones de trabajo de los trabajadores a tiempo completo y a tiempo parcial, no puede ampararse en el hecho de que una norma nacional general y abstracta lo prevea.
Concluye que de lo anterior se sigue que la cláusula 4, puntos 1 y 2, del Acuerdo Marco debe interpretarse en el sentido de que se opone a una normativa nacional que excluye, en el caso de los trabajadores fijos discontinuos, los períodos no trabajados del cálculo de la antigüedad requerida para adquirir el derecho a un trienio.
El TJUE consigna:
'El tribunal remitente hace referencia, en particular, a los datos disponibles en las páginas oficiales de transparencia del Gobierno español, según los cuales, a fecha de 31 de diciembre de 2016, el personal fijo discontinuo de la AEAT estaba integrado por 898 mujeres y 252 hombres, es decir, un 78,09 % de mujeres y un 21,91 % de hombres, proporción que se mantiene estable con respecto a los años anteriores. Pues bien, esta proporción entre los sexos es significativamente diferente de la del personal a tiempo completo de la AEAT, que emplea, por lo que respecta a los funcionarios, a un 53,88 % de mujeres por un 46,12 % de hombres y, en lo que atañe a los contratados laborales, a un 35,21 % de mujeres por un 64,39 % de hombres. Además, según el tribunal remitente, esta situación se compadece con la proporción general de las trabajadoras a tiempo parcial en todos los empleos. Así, según los datos de la última encuesta de población activa (correspondiente al primer trimestre de 2018), de los 2 814 300 trabajadores a tiempo parcial, 2 104 100 eran mujeres, mientras que 710 200 eran hombres. El examen de la evolución de estas cifras a lo largo del tiempo arroja la conclusión de que esta proporción oscila alrededor del 75 % de mujeres, habiendo alcanzado en algunas ocasiones el 80%.
De lo anterior resulta que, ciertamente, el cálculo de la antigüedad de una trabajadora fija-discontinua tomando en consideración exclusivamente el tiempo efectivamente trabajado, y no el de la duración de la relación laboral, está formulado de manera neutra. Sin embargo, la medida controvertida en los litigios principales afecta a un número mucho mayor de mujeres que de hombres.
En estas circunstancias, procede declarar que una medida y una práctica como las controvertidas en los litigios principales constituyen una diferencia de trato en perjuicio de las mujeres, en el sentido de la jurisprudencia recordada en el apartado 54 del presente auto.
Pues bien, una medida y una práctica de esta naturaleza son contrarias al artículo 14, apartado 1, de la Directiva 2006/54, a menos que estén justificadas por factores objetivos ajenos a cualquier discriminación por razón de sexo. Así sucede cuando la medida y la práctica responden a una finalidad legítima y los medios elegidos para alcanzar esta finalidad son adecuados y necesarios a tal efecto'.
De no seguirse esta interpretación se produciría una diferencia de trato peyorativa para los trabajadores a tiempo parcial -fijos discontinuos- en relación con los trabajadores a tiempo completo ya que, ante un mismo periodo de prestación de servicios, los segundos devengarían un trienio al transcurrir tres años, en tanto a los primeros se les tendría en cuenta, no la duración de la relación laboral, sino el tiempo de servicios efectivamente prestados.
El artículo 6, apartado 2, de la Ley Orgánica 3/2007, de 22 de marzo, para la igualdad efectiva de mujeres y hombres establece:
'Se considera discriminación indirecta por razón de sexo la situación en que una disposición, criterio o práctica aparentemente neutros pone a personas de un sexo en desventaja particular con respecto a personas del otro, salvo que dicha disposición, criterio o práctica puedan justificarse objetivamente en atención a una finalidad legítima y que los medios para alcanzar dicha finalidad sean necesarios y adecuados.'
El artículo 2 de la Directiva 2006/54 establece:
'1. A efectos de la presente Directiva se entenderá por:...
b) 'discriminación indirecta': la situación en que una disposición, criterio o práctica aparentemente neutros sitúan a personas de un sexo determinado en desventaja particular con respecto a personas del otro sexo, salvo que dicha disposición, criterio o práctica pueda justificarse objetivamente con una finalidad legítima y que los medios para alcanzar dicha finalidad sean adecuados y necesarios;'.
Teniendo en cuenta que el porcentaje de trabajadoras que prestan sus servicios en la AEAT es muy superior al de trabajadores - un 78,09 % de mujeres y un 21,91 % de hombres, proporción que se mantiene estable con respecto a los años anteriores- es evidente que la aparentemente neutra regulación convencional afecta mayoritariamente a las trabajadoras, por lo que no cabe una aplicación literal del artículo 67 del Convenio para regular la antigüedad de los trabajadores de la demandada ya que entraña una discriminación indirecta para las trabajadoras, proscrita por la normativa anteriormente transcrita.
Procede, por lo tanto, interpretar el artículo 67 del IV Convenio Colectivo en la forma anteriormente consignada.
Fallo
Por todo lo expuesto, en nombre del Rey y por la autoridad que le confiere la Constitución, esta Sala ha decidido
Desestimar el recurso de casación para la unificación de doctrina interpuesto por el Abogado del Estado, en la representación que ostenta de la AGENCIA ESTATAL DE ADMINISTRACIÓN TRIBUTARIA, frente a la sentencia dictada por la Sala de lo Social del Tribunal Superior de Justicia de Aragón, el 21 de junio de 2017, recurso número 301/2017, interpuesto por el Letrado D. David Blanco García, en representación de DOÑA Rosa y DOÑA Sabina, frente a la sentencia dictada por el Juzgado de lo Social número 4 de Zaragoza el 23 de febrero de 2017, en autos número 839/2015, seguidos a instancia de dichas recurrentes frente a LA AGENCIA ESTATAL DE ADMINISTRACIÓN TRIBUTARIA sobre RECONOCIMIENTO DE DERECHO.
Se declara la firmeza de la sentencia recurrida.
Se condena en costas al recurrente, incluyendo en las mismas el importe de la minuta de honorarios del Letrado de la recurrida que impugnó el recurso por importe de 1500 €.
Notifíquese esta resolución a las partes e insértese en la colección legislativa.
Así se acuerda y firma.