Sentencia Social 1257/2025 Tribunal Superior de Justicia de País Vasco . Sala de lo Social, Rec. 595/2025 de 22 de mayo del 2025

PRIMERO.-La única instancia del proceso en curso se inició por demanda y terminó por sentencia, cuya relación de hechos probados es la siguiente:

Primero:D. Eduardo comenzó a prestar servicios para IBERDROLA SA el 5-10-1989.

Su remuneración se sostiene en un fijo de 500.000 euros y de 157.297,12 euros en concepto de otros beneficios. Habría lucrado en marzo de 2024 un bono estratégico por valor de 1.241.876,45 euros.

En el año 2023 (y a propósito del año 2022) lucró un bono variable por importe de 183.333 euros, que se correspondía con un 36,67 % de la remuneración fija. Los tres subordinados con los que cuenta el actor dentro de su departamento alcanzaron un bonus equivalente a un 61,67% en ese ejercicio.

En el ejercicio precedente (2021), el actor alcanzó un 86,48 % del bonus, mientras que sus subordinados oscilaron entre el 91,43% y el 96,62%.

Segundo:El actor suscribe contrato de personal directivo en régimen laboral común el 1-10-2000. El tenor de dicho contrato se da por reproducido al presente ordinal.

La cláusula octava de dicho contrato recoge:

"El presente contrato finalizará en los siguientes supuestos:

A.- Por mutuo acuerdo entre las partes: en este supuesto se estará a lo que las partes expresamente acuerden.

B.- Por decisión de la empresa. Si la empresa acordase el cese del directivo, los efectos serían los siguientes:

1.- Si se extinguirá la relación laboral del directivo por despido declarado improcedente o nulo por la jurisdicción competente, aquél tendrá derecho a una indemnización de cinco anualidades. A estos efectos se entenderá por anualidad la retribución total percibida en los últimos 12 meses. En el supuesto de que la empresa resulte obligado a la readmisión, el directivo podrá optar entre reintegrarse a su puesto de trabajo o percibir la indemnización antes indicada.

2.- Si la empresa, haciendo uso de sus facultades, decidiera la remoción del directivo en el puesto de confianza que ostenta, de libre designación y cese, y el interesado no fuera nombrado para cargo puesto similar en el plazo de tres meses, el directivo tendrá derecho a ejercitar una de las siguientes opciones en el plazo de seis meses desde que se produzcan los hechos:

a) Aceptar la propuesta que le haga la empresa.

b) Extinguir su relación laboral común, con baja en plantilla, con derecho a percibir una indemnización equivalente a una anualidad por cada cuatro años de antigüedad, con un mínimo, en todo caso, de dos anualidades y con un máximo de cinco anualidades, y teniendo presente la antigüedad desde su ingreso en la empresa y que figura en la cláusula SEXTA. A estos efectos, se entenderá por anualidad la retribución total recibida en los últimos 12 meses.

[...]

La antigüedad reconocida en la empresa según la cláusula sexta es la de 5-10-1989".

Tercero:El 1-6-2011 ambas partes suscriben un contrato en el que se expone la intención de la empleadora de actualizar la situación contractual del actor, como Director de administración y control de IBERDROLA SA.

En dicho contrato, que al presente se da por reproducido, se recoge una escala salarial en la que se incluirían estos componentes:

-Salario fijo. [...]

-Retribución variable: consiste en una cantidad variable anual, proporcional al salario fijo, cuya percepción estará siempre vinculada a la consecución de los objetivos marcados para cada ejercicio por la empresa para la unidad organizativa de la que el directivo responsable, en función de los resultados que obtenga la empresa y la contribución individual del directivo a la consecución de dichos objetivos.

La RV anual se calculará en base a una cantidad máxima equivalente al 55 % del salario fijo, pagadero un 45 % en efectivo y un 10 % en acciones de la compañía, siempre y cuando se alcanza el 100 × 100 de los objetivos fijados para el ejercicio.

-Participación en el programa de incentivos a largo plazo "bono estratégico". El directivo participará en los programas de incentivos a largo plazo, programa bueno estratégico o cualquier otro que pueda ser aprobado por los órganos competentes de IBERDROLA SA, siempre que reúnan los requisitos que en cada programa se establezcan para la definición del colectivo beneficiario y de acuerdo con las condiciones específicas previstas en cada programa de incentivo.

Ambas partes reconocen que estos incentivos serán aplicables exclusivamente para los periodos en los que los órganos competentes de la empresa decidan su implantación, sin que el hecho de que se establezca el incentivo para un periodo determinado genere derecho adquirido a favor del directivo a ser beneficiario del mismo incentivo o similares en periodos posteriores.

No obstante, siempre que los órganos competentes de la empresa decidan la implantación de este mismo incentivo u otro semejante que lo sustituya el directivo tendrá derecho a ser incluido en el ámbito personal del mismo mientras se mantengan las condiciones de prestación de servicios reguladas en este contrato y la posición orgánica y funcional del directivo en la empresa se ajuste a los requerimientos exigidos en la definición del colectivo elegible o beneficiario.

Dicho contrato actualiza los contenidos incluidos en el citado en el ordinal precedente a propósito de la cláusula extintiva, quedando redactados en estos términos:

"El presente contrato finalizará en los siguientes supuestos:

A.- Por mutuo acuerdo entre las partes: en este supuesto se estará a lo que las partes expresamente acuerden.

B.- Por decisión de la empresa. Si la empresa acordase el cese del directivo, los efectos serían los siguientes:

1.- Si se extinguirá la relación laboral del directivo por despido declarado improcedente o nulo por la jurisdicción competente, aquél tendrá derecho a una indemnización de cinco anualidades. A estos efectos se entenderá por anualidad la retribución total percibida en los últimos 12 meses inmediatamente anteriores a la fecha de extinción de la relación laboral. En el supuesto de que el despido fuese declarado nulo el directivo podrá optar entre reintegrarse a su puesto de trabajo o percibir la indemnización antes indicada.

2.- Si la empresa, haciendo uso de sus facultades, decidiera la remoción del directivo en el puesto de confianza que ostenta, de libre designación y cese, y el interesado no fuera nombrado para cargo puesto similar en el plazo de tres meses, el directivo tendrá derecho a ejercitar una de las siguientes opciones en el plazo de seis meses desde que se produzcan los hechos:

a) Aceptar la propuesta que le haga la empresa.

b) Extinguir su relación laboral común, con baja en plantilla, con derecho a percibir una indemnización equivalente a cinco anualidades. A estos efectos, se entenderá por anualidad la retribución total recibida en los últimos 12 meses inmediatamente anteriores al ejercicio por el directivo de su opción de extinción de la relación laboral.

Cuarto:Dentro del informe financiero correspondiente a 2022, la empleadora identificó al actor como miembro de alta dirección sin condición de consejero ejecutivo. En dicho elenco había 10 personas, que ejercían los cargos que aquí reproducimos:

-Director de finanzas, control y desarrollo corporativo.

-Secretario General y director de servicios jurídicos.

-Director del negocio de renovables.

-Director del negocio de clientes.

-Directora del negocio de redes.

-Director de personas y servicios.

-Director de riesgos y aseguramiento interno (el actor).

-Directora de auditoría interna.

-Directora de cumplimiento.

-Director de innovación y sostenibilidad.

Quinto:En marzo de 2023 se le remite al demandante una comunicación por parte del presidente de la compañía, alusiva a las condiciones retributivas para dicho ejercicio. Además de la retribución bruta fija anual, equivalente a 500.000 euros, en la misma se hace alusión a una retribución bruta variable anual, que podrá alcanzar el máximo del 80 % de la retribución bruta fija anual para la consecución del 100% de los objetivos.

Dicha comunicación informa que "... adjunto encontrarás el detalle de la remuneración total para el ejercicio 2023. Cabe indicar que el porcentaje de variable que se presenta corresponde al importe de variable anual liquidado en 2023, así como la valoración del incentivo a largo plazo del primer pago del bono estratégico 2020-2022."

Sexto:En julio de 2020 se habría redactado un reglamento relativo al bono estratégico para el trienio 2020/2022, que al presente damos por reproducido. Dicho reglamento recoge en una de sus cláusulas que el citado bono estratégico "... no se computará para integrar la base de cálculo de la indemnización correspondiente a la extinción".

Para 2023/2025 se aprobará otro bono estratégico (octubre de 2023), bajo el tenor que aquí damos nuevamente por reproducido.

Asimismo, dentro de este reglamento, se incorpora una cláusula relativa a los beneficiarios del mismo, en el que se indica que "... no podrán participar como beneficiarios del bono estratégico 2023-2025 el personal directivo y otros profesionales del grupo Iberdrola adscritos a direcciones o áreas con dependencia funcional de la comisión de auditoría y supervisión del riesgo o de la comisión de desarrollo sostenible de Iberdrola SA, o de la sociedad de su Holding correspondientes, incluyendo las de riesgos y aseguramiento interno, auditoría interna y cumplimiento, con el fin de velar por la necesaria autonomía independencia de estas funciones que se integran en la segunda y tercera línea de defensa y reforzar la eficacia del sistema de control interno del grupo Iberdrola."

Además, para alcanzar el bono estratégico 2023-2025 se exigía que el beneficiario "...haya alcanzado sus objetivos personales y, por tanto, haya percibido retribución variable anual en los tres ejercicios del periodo de evaluación. Sin perjuicio del anterior, en el caso de que el nivel de desempeño del beneficiario durante el periodo de evaluación se considere insuficiente, el beneficiario no tendrá derecho a percibir el bono estratégico 2023-2025".

Séptimo:Se habría desempeñado como Director de gestión de riesgos y aseguramiento interno (DGRAI) desde 2020. Esta DGRAI debía reportar a una de las comisiones del Consejo de administración, en concreto a la Comisión de auditoría y supervisión del riesgo (CASR).

El marco de actuación de la DGRAI está definido de forma expresa por un documento interno emitido por IBERDROLA SA. El tenor literal del mismo se da por reproducido al presente ordinal.

Dichas funciones se resumen como sigue:

-Gestión de riesgos:velar por el cumplimiento del sistema integral de riesgos del grupo, incluyendo una participación activa en los procesos de identificación y análisis de riesgos clave, establecimiento y revisión de las políticas y directrices de riesgos, seguimiento del cumplimiento de los límites establecidos, análisis de riesgos de nuevas inversiones y gestión de los riesgos sobre los que se tiene una responsabilidad directa, fundamentalmente crédito.

-Aseguramiento interno: Velar por la adecuada definición, implementación y mantenimiento de los sistemas globales de control interno de la información financiera (SCIF), de la información no financiera (SCIINF) y sobre la seguridad de accesos al SAP corporativo, asegurando su efectividad a través del seguimiento y control periódico de sus riesgos y controles internos.

Ambas misiones se realizanpara el correspondiente reporte a la Alta Dirección y al consejo de administración de IBERDROLA SA, a través de la comisión de auditoría y supervisión del riesgo de IBERDROLA SA (de la que depende funcionalmente el área de riesgos y aseguramiento interno).

La gestión de riesgos se proyecta sobre 4 áreas:

1.- Sistema integral de riesgos (ERM).

2.- Riesgo de crédito.

3.- Riesgo de mercado.

4.- Riesgos financieros.

El Aseguramiento interno engloba tres responsabilidades:

1.- Sistema de control interno de la información financiera (SCIIF)

2.- Sistema de control interno de la información no financiera (SCIINF)

3.- Sistema de control interno sobre la seguridad de accesos al SAP corporativo.

Del actor dependían unas 33 personas en el año 2023.

Octavo:Al DGRAI le reportaban de forma directa dos directores, uno por cada una de las dos áreas integradas en dicho Departamento. El director de Riesgos (uno de los dos que acabamos de citar), contaba con cuatro profesionales encargados de sendas áreas dependientes de dicha dirección, así como con otros seis profesionales responsables por áreas territoriales. El otro director, encargado del Aseguramiento interno, contaba con tres divisiones. Esta última se encontraba en proceso de consolidación organizativa, al objeto de dotarse de manera progresiva de los recursos necesarios para atender las nuevas funciones.

Noveno:Al actor se le remite una comunicación el 10-5-2022 del siguiente tenor: "Quería comentarte que en la CR de Iberdrola de ayer se explicó que esta será la forma de calcular tu variable para 2022. Básicamente no hay objetivos como tal, sino desempeño en función del criterio de la comisión (CASR en tu caso y en función de los objetivos que tengas marcados por dicha comisión) y del presidente del Consejo. El mismo criterio que se aplica para el resto de las direcciones dependientes de una comisión del Consejo."

En febrero de 2023 el actor presenta una autoevaluación sobre su desempeño dentro del ejercicio anterior (2022). Dicha autoevaluación pretende reflejar el grado de cumplimiento de los objetivos marcados por la comisión de auditoría y supervisión de riesgo en diciembre 2021. Dicho documento se da por reproducido al presente ordinal.

Décimo:El 19-12-2022 se produce una reunión de la Comisión de auditoría y supervisión de riesgo (CASR). Esta comisión fue constituida por el Consejo de administración de la compañía, "...en tanto órgano interno permanente, de carácter informativo y consultivo, sin funciones ejecutivas, con facultades de información, asesoramiento y propuesta dentro de su ámbito de actuación."

La reunión a la que hemos hecho alusión al comienzo de este ordinal tenía por objeto el recibir el informe de actividades de la dirección al cuidado del demandante, así como la aprobación de su plan de actividades para el ejercicio 2023.

En el curso de la reunión, "... el presidente pregunta a los ponentes y, en su opinión, todos los riesgos (financieros y no financieros) se identifican, gestionan y cuantifican adecuadamente, y si las políticas, controles y sistemas mitigan los riesgos correctamente en el marco de las políticas de riesgos. Los comparecientes responden a todas las cuestiones afirmativamente."

Igualmente, uno de los consejeros aclara que, "...en el marco de la revisión de las políticas de riesgos, la comisión es informada del apetito al riesgo de cada una de ellas, pero, en última instancia, la competencia para su modificación y actualización, así como la definición del apetito al riesgo corresponde al Consejo de administración -o, en su caso, la Comisión ejecutiva delegada-.

El presidente formula a la comisión unas preguntas que le habrían sido remitidas por escrito con anterioridad:

-"En relación con el SCIINF, ¿qué plazos manejan para finalizar la construcción del sistema de control interno de todos los indicadores críticos? Los comparecientes responden que el plan para la incorporación de todos los indicadores críticos detectados a la fecha (un total de 56) se completarían un plazo estimado de siete años (se incorporarían 17 indicadores al SCIINF al año). En este sentido, la dirección de aseguramiento interno asiste a la dirección de ESG, Como primera línea propietaria del estado de información no financiera.

-¿No resultaría conveniente que se dispusiera de unos límites e indicadores para el seguimiento de los riesgos climáticos y que estos, a su vez, estén relacionados con los posibles indicadores críticos que tenga el modelo de control interno? Los ponentes explican que, aunque no existe una política de riesgo de cambio climático como tal, en todas las políticas de riesgos vigentes incorpora este aspecto cuando resulta de especial relevancia. En cualquier caso, se entiende que los objetivos climáticos presentados por la sociedad en el Capital Markets Day del pasado el 9 de noviembre podrían pasar a formar parte del estado de información no financiera, lo que implica que, en última instancia, se incluirían dentro del conjunto de indicadores críticos a incorporar en el SCIINF.

-En su presentación, los comparecientes se centran en los riesgos para los que la dirección de gestión de riesgos y aseguramiento interno ejerce como segunda línea de defensa especializada (riesgos financieros, de crédito y de mercado). ¿No deberían dar sus conclusiones sobre todos los riesgos de cualquier naturaleza? Como una de las conclusiones del trabajo de elaboración del mapa de aseguramiento del grupo, realizado durante el ejercicio 2021, se identificaron las áreas responsables de la supervisión de segunda línea sobre las diferentes tipologías de riesgo objeto de análisis (taxonomía de riesgos). En cada una de las presentaciones que periódicamente todas estas áreas realizan a la comisión se encuentra su conclusión acerca de la efectividad del modelo de control interno referido a la tipología de riesgo para la que sean competentes. La inclusión de esta evaluación se ha comenzado a realizar por estos supervisores desde el ciclo de presentaciones de este ejercicio 2022, y el área de aseguramiento interno ejerce funciones de coordinación y apoyo.

-En relación con el presupuesto de la dirección ¿Cuál es su valoración? Los comparecientes indican que el nivel de recursos asignados, tanto en su volumen y cualificación profesional como en su previsión dentro del horizonte 2025 se consideran adecuados para el desarrollo de las misiones y objetivos encomendados. No estante, si la necesidad de conclusión de los trabajos propuestos fuese más urgente, sería posible replantear el ritmo y volumen de incorporación de nuevos recursos.

-¿Consideran óptimo, y sin omisiones, el informe de actividad de la dirección de gestión de riesgos y aseguramiento interno? Los ponentes explican que la propuesta enviada a la comisión se considera adecuada de cara a reflejar las actividades y objetivos realizados durante el ejercicio en curso. Igualmente, consideran que todos los trabajos incorporados en el plan anual para el julio 2022 se han realizado con 1° de finalización óptimo y la única variación, comunicada la comisión en su reunión de 18 de julio, ha sido el aplazamiento de la extensión del SCIIF al negocio comercial en Francia (cambio solicitado por la dirección de control ante una posible reorientación del negocio). En cuanto a las recomendaciones para la mejora del control interno, los ponentes explican que aquellas formuladas en el curso de los trabajos del aseguramiento interno se han ido comunicando las áreas y direcciones afectadas, y están incorporadas en distintos apartados de su presentación. Desde la dirección de riesgo se han trasladado aspectos de atención en materia de definición de políticas de riesgos que permanecen en discusión a la fecha. Los comparecientes proponen compartir los detalles y situación de estas acciones con la comisión en una de las sesiones previstas para 2023, y sugieren el mes de septiembre como posible fecha."

Undécimo:A lo largo de 2023, se habrían ido produciendo reuniones entre el actor y la comisión que supervisa su actividad (CASR). Estas reuniones se recogen en un acta de manifestaciones recogidas mediante instrumento notarial en marzo de 2024. Su tenor se da por reproducido al presente ordinal.

Sustancialmente, dichas manifestaciones tienen como objeto el hacer constar que, "... a lo largo del ejercicio 2023, la comisión ha mostrado su preocupación en relación con la necesidad de que la antigua dirección de gestión de riesgos y aseguramiento interno asegure la efectividad de la segunda línea e implemente un tratamiento holístico para la identificación, mediación, supervisión y seguimiento de los riesgos que tienen o pueden llegar a tener un impacto en el grupo Iberdrola."

Los anteriores razonamientos se desarrollan en alguna medida dentro del acta redactada a propósito de la reunión de aquella comisión con el actor, celebrada el 15-2-2023. En dicha reunión, tras calificar de insuficiente la evolución en la actividad del demandante, se le reprocha el no haber ayudado a la comisión en el "...tratamiento holístico de los riesgos, de tal forma que, tanto en su presentación como en la supervisión de su eficacia, coordinación y reporte, se tengan en cuenta todos los riesgos que afectan a la sociedad, y no solo los estrictamente financieros.

En tal sentido la comisión espera que el año que viene alcancen las referidas expectativas, teniendo en cuenta el tiempo transcurrido en su posición."

El 10-5-2023, se producirá una nueva reunión en la que la presidenta de la CASR "... comunica al compareciente que (i) la finalidad de la comisión no es poner en tela de juicio las opiniones del tercero que evalúa el modelo de control; (ii) los riesgos son cambiantes y, en consecuencia, no se debe utilizar un modelo de 2017 para analizar los riesgos de 2023; y (iii) esta comisión necesita que la dirección de gestión de riesgos y aseguramiento interno ayude en un control holístico de todos los riesgos."

Se convocará otra reunión de la CASR para el 25-9-2023. En dicha reunión una de las consejeras "... se ofrece para colaborar activamente con KPMG, asesores de negocios, SL y la dirección de riesgos y aseguramiento interno en el desarrollo de una matriz de gestión de riesgos más robusta y efectiva para la sociedad".

Toma la palabra el actor que expone las actividades "...dirigidas al permanente control y gestión de riesgos y a la implementación de procesos de mejora".Tras exponer su programa de actividad, uno de los consejeros solicita al actor un detalle acerca de "...si la segunda línea tiene la misma garantía y profundidad que las proporcionadas por la primera línea."La cuestión propicia un intercambio de opiniones, tras el que se concluye en la necesidad de que, anualmente, la sociedad ratifique "...cuáles son las áreas que componen la primera y segunda línea y que la calidad de la certificación emitida por la segunda línea permita poner de manifiesto la fortaleza del modelo..."

Se emplazan a retomar la cuestión una vez recibido el detalle que acabamos de aludir.

El 23-10-2023, la presidenta de la CASR le traslada al actor una pregunta a propósito de la existencia de un sistema de control interno para los riesgos de ciber seguridad y reputacionales. El actor responde que el grupo tiene asignada la responsabilidad de su control y seguimiento experto a 2 a especialistas que reportan regularmente a la comisión.

El 15-11-2023, la CASR aborda el juicio de desempeño del actor, que podría resumirse en la opinión manifestada por su presidenta: "A pesar de que la supervisión de los riesgos por parte de don Eduardo ha sido y es completa y efectiva, no se ha logrado garantizar suficientemente la homogeneidad del análisis efectuado por la segunda línea ni el tratamiento holístico de los riesgos, lo que podría llegar a afectar en un futuro a la efectividad del control de riesgos que compete a la comisión conforme establece el artículo [...]

Seguidamente, los demás miembros de la comisión de auditoría y supervisión del riesgo manifiesta su conformidad con lo expresado por [la presidenta] y todos ellos, de forma unánime, acuerdan tomar conocimiento de lo anterior y que se dé seguimiento al asunto en la siguiente reunión de la comisión o antes si fuera preciso."

Se celebra una reunión el 27-11-2023, en la que se concretan las necesidades a propósito de la gestión del riesgo que habría de satisfacer la CASR:

-La necesidad de que la dirección de gestión de riesgos y aseguramiento interno expusiese las conclusiones sobre todos los riesgos que tienen un impacto en la sociedad, con independencia de su naturaleza (y no solo respeta aquellos riesgos en los que actúa como segunda línea).

-El hecho de que los riesgos son cambiantes y, en consecuencia, el modelo y mapa de riesgos debe ser revisado y estar permanentemente actualizado.

-La importancia del control holístico de todos los riesgos.

-La necesidad de que se certifique la eficacia de la actuación de la segunda sobre la totalidad de los riesgos y, si ello no fuera posible, la implementación de un sistema que permita la homogeneidad de la segunda línea.

[...]

En consideración de todo lo anterior, los consejeros concluyen que, si bien la labor de la dirección de gestión de riesgos y aseguramiento interno es suficiente por el momento, la naturaleza cambiante y dinámica del mercado y de la situación empresarial a nivel mundial exige un esfuerzo adicional para lograr la excelencia en la identificación, cuantificación y supervisión de los riesgos y, en particular, garantizar la eficacia del control de riesgos que compete a la comisión [...]

En consecuencia, los consejeros acuerda por unanimidad la conveniencia de estructurar la dirección de riesgos de forma que trate los riesgos de forma global y que (i) hay una separación entre las unidades que tomen decisiones ejecutivas y la dirección de riesgos, de forma que ésta goce de mayor independencia; (ii) que se homogeneice el enfoque metodología en el diseño de marcos de control por las segundas líneas y que la dirección del riesgo supervise su efectiva aplicación; y (iii) que se preste especial atención a los riesgos de mercados emergentes en aras a facilitar la estrategia de penetración en dichos mercados, para lo que se precisará una persona con suficiente experiencia y conocimientos."

Duodécimo:Se convoca al actor a una reunión en el seno de la CASR que se celebraría el día 18-12-2023. Dicha reunión tenía como objeto la exposición de las actividades desarrolladas por el demandante al frente del área de riesgos y aseguramiento interno a lo largo de 2023, así como la presentación de los objetivos para 2024.

A dicha reunión el actor presentó el documento que aquí damos por reproducido.

El 10-4-2024 se comunicará al actor que no habrá de lucrar su retribución variable anual correspondiente al año 2023, "... debido a que no has contribuido al tratamiento holístico de la gestión de los riesgos, además de que la evolución de tu desempeño sido insuficiente para alcanzar los niveles de excelencia buscados por dicha comisión

Así, te lo ha manifestado la comisión en las sesiones a las que has comparecido, remarcando la no consecución de los objetivos previstos".

Decimotercero:La memoria de actividades del Consejo de administración y sus comisiones para el año 2023, dentro del apartado correspondiente a la CASR, indicaba textualmente que dicha comisión "... ha prestado especial atención al tratamiento holístico de los riesgos y a la efectividad y adecuación del sistema de control interno y gestión de riesgos a la realidad actual del grupo Iberdrola SA"[...] "Durante en el ejercicio 2023, la comisión de auditoría y supervisión del riesgo ha cumplido con el plan anual de trabajo que aprobó en los términos previstos en el reglamento de la comisión de auditoría y supervisión del riesgo, asegurándose de que las distintas actividades que debía llevar a cabo en el ejercicio sus funciones se abordaban con la dedicación y profundidad necesarias" [...] "En consecuencia, y al igual que en evaluaciones de ejercicios anteriores, no se han detectado deficiencias que requieran de la implementación de un plan de acción".

Decimocuarto:IBERDROLA SA habría impulsado el conocido como proyecto de agilidad organizativa (AGORA) desde finales del 2022. A tenor del informe redactado en julio de 2023 y en el contexto de ese proyecto, se decide la supresión de la Dirección de riesgos y aseguramiento interno (que hasta el momento asumía el actor) y la creación de la Dirección de auditoría de riesgos.

Decimoquinto:El actor remitió una comunicación escrita a su empleador en el mes de septiembre de 2023, a propósito de las condiciones que podrían regir su pase a la situación de prejubilado. El tenor de dicha comunicación se da por reproducido al presente ordinal.

Sustancialmente, el actor entiende que, para evitar un tratamiento fiscal perjudicial, una parte de las cantidades que debería recibir en el momento de su prejubilación deberían imputarse al concepto aludido en la cláusula séptima, b.2, de su contrato de trabajo.

Incluso, en la comunicación hace constar que ese modelo de compensación basado en la suscripción de dos contratos (el de prejubilación y el que recogería la compensación por modificación de condiciones de trabajo), habría sido sugerido por la empleadora en una reunión previa.

El 30-9-2023, IBERDROLA SA ofrece un contrato de prejubilación al actor, cuyo tenor se da por reproducido al presente ordinal. El contrato contempla el inicio del periodo de prejubilación el 1 de octubre de 2023, debiéndose extender hasta el 18 de marzo de 2027.

Dicho contrato, a la hora de fijar el régimen para las prohibiciones de competencia y obligaciones de secreto, incluye una cláusula de este tenor: "En el caso de incumplimiento por parte del prejubilado de las citadas obligaciones, además de exigirle el cumplimiento de la misma, la empresa podrá exigirle reintegro de las cuantías abonadas en virtud del presente contrato (incluyendo expresamente la retribución variable 2023 y el importe equivalente de las acciones del programa bono estratégico 2020-2022 de Iberdrola SA y su grupo."

Asimismo, el anexo I a dicho compromiso de prejubilación incorpora como beneficios "...El pago de la retribución variable anual correspondiente al ejercicio 2023, que será abonada, en la fecha de liquidación prevista según la normativa interna sobre retribución variable anual, y siempre en la cuantía que resulte del cumplimiento de objetivos que se realice de conformidad con dicha normativa interna."

Decimosexto:El 19-12-2023, IBERDROLA SA comunica a la CNMV que la alta dirección de la empresa estaría formada por cuatro personas: El director de finanzas, control y desarrollo corporativo, el secretario general y del Consejo de administración, la Directora de auditoría interna y riesgos y la Directora de cumplimiento.

A ese primer nivel le acompañaría un equipo en funciones de apoyo, asesoramiento o staff, conformado por cinco cargos (innovación y sostenibilidad, personas y servicios, negocio de renovables, negocio de clientes y posicionamiento en nuevos mercados, siendo este último asignado al actor).

Hasta los citados cambios, el equipo de alta dirección estaba conformado por 10 personas, donde se incluía al director de riesgos y aseguramiento interno (el demandante).

El nuevo reglamento del Consejo de administración, aprobado el 19-12-2023, se da por reproducido al presente ordinal.

Decimoséptimo:Dentro de estos cambios se incluye "...la creación de la dirección de auditoría interna y riesgos, [...] con la principal responsabilidad de que el riesgo se analice de forma global, con una separación entre las unidades que toman las decisiones ejecutivas y los riesgos, así como que se homogeneice el enfoque y metodología en el diseño de los marcos de control de las salas de gestión. Con todo ello se logra obtener una visión consolidada de los principales riesgos a los que se enfrenta el grupo Iberdrola y de los sistemas de control y de auditoría interna realizados para verificar que dichos riesgos están siendo adecuadamente gestionados y controlados.

La transición energética está permanentemente generando oportunidades de nuevos mercados y países. Con el fin de identificar y controlar sus riesgos y potenciales sinergias con nuestro modelo de empresa, se crea una nueva dirección de soporte denominada posicionamiento de los mercados que dirigirá Eduardo, reportando al consejero delegado [...]."

Decimoctavo:El 20-12-2023, IBERDROLA SA publica una nota de prensa en la que se informa de la creación de una nueva dirección de soporte, denominada posicionamiento en nuevos mercados. Se anuncia que esta dirección quedará a cargo del demandante, quien deberá reportar al consejero delegado. Se añade que "... la transición energética está permanentemente generando oportunidades en nuevos mercados y países".

Depende del consejero delegado, así como la dirección de renovables, de redes, de clientes y de personas y servicios. No dispone de equipo estable asignado.

Decimonoveno:En fecha que no consta incorporada en el documento, se definen los objetivos de esta dirección de nuevos mercados:

1.- Evaluar y promover el potencial del desarrollo de nuevos mercados en el que el grupo Iberdrola no tenga a día de hoy intereses significativos, y que suponga una oportunidad para contribuir al crecimiento rentable en un horizonte estratégico futuro. Se centrará en el desarrollo orgánico inicial (en base a subastas, licitaciones o similar). El desarrollo inorgánico corresponde a la dirección de desarrollo corporativo.

2.- Tomada la decisión sobre el interés del grupo acerca de dicho interés, dirigir, coordinar, supervisar e implementar el proceso de entrada e implantación en el país.

Se añade que la dirección dependerá jerárquicamente del CEO de IBERDROLA SA.

El proceso de implantación en nuevos mercados requiere el desarrollo de tres fases, según el documento del que estamos hablando. La primera fase consistiría en el estudio y delimitación de las oportunidades de negocio, la segunda fase se materializaría en un plan de negocio para ese nuevo mercado y, finalmente, la tercera fase consistiría en constituir la plataforma de negocio en el país elegido.

Se incorpora una propuesta de plan de trabajo (susceptible de discusión), señalando a corto plazo (30-4-2024) la finalización de la fase uno a propósito de Turquía, India y Marruecos. A medio plazo (1-10-2024) se propone el que dos países, al menos, hayan alcanzado la fase dos. Ya a largo plazo (15-10-2025), se estima la necesidad de haber iniciado la fase 3 en, al menos, un país.

Vigésimo:El día 13-5-2024 se produce una reunión a la que asisten el consejero delegado el actor y otros dos cuadros de la compañía. La cuestión que pretendía estudiarse era relativa a la situación del proyecto línea de transmisión interna entre dos ciudades de Marruecos. El acta de dicha reunión se da por reproducida al presente ordinal.

En dicha reunión, el consejero delegado manifiesta preocupación por el hecho de que el actor "... haya interpuesto una demanda contra la sociedad, solicitando la extinción de su contrato de trabajo dos semanas antes de la fecha establecida para la asunción de compromisos asociados al mismo, y a la semana siguiente de su presentación",haya comunicado "...la existencia de riesgos estratégicos de los que no hemos tenido conocimiento previo y que pueden hacer inviable el proyecto o, en su caso, tener que paralizarlo indefinidamente una vez iniciado".

El actor ofrece respuestas técnicas en relación con el problema planteado, si bien se le excusa de continuar en la reunión a cuenta de sus problemas de salud.

Vigésimo primero:En marzo de 2024, el actor dirige a la atención de A.U. una comunicación electrónica en la que manifiesta su extrañeza por el hecho de que la retribución variable correspondiente a 2022 haya sido equivalente a un 36,67 % de la remuneración fija (183.333 euros). Pone como ejemplo la remuneración alcanzada en el ejercicio precedente, que llegó a los 475.618 euros, tras entenderse alcanzado su 95,12 % de los objetivos fijados para ese año 2021.

El tenor de dicha comunicación se da por reproducido al presente ordinal

Vigésimo segundo:El 10-4-2024 se le comunica al actor que, conforme a la decisión adoptada por la CASR, "... no te asiste derecho a percibir la retribución variable correspondiente al ejercicio 2023, debido a que no has contribuido al tratamiento holístico de la gestión de los riesgos, además de que la evolución de tu desempeño ha sido insuficiente para alcanzar los niveles de excelencia buscados por dicha comisión.

Así te lo ha manifestado la comisión en las sesiones a las que has comparecido, remarcando la no consecución de los objetivos previstos.

[...]

A la vista de los citados antecedentes y datos objetivos que obran en Iberdrola, y conforme a las condiciones retributivas establecidas en tu contrato de trabajo, lamento comunicarte que no te asiste el derecho a percibir cantidad económica alguna en concepto de retribución bruta variable por objetivos correspondiente al ejercicio 2023."

Vigésimo tercero:Se produce un cruce de correos entre el actor y D. A U. (13-3-2024) en el que este último justifica la exclusión del actor del bono estratégico 2023/2025 "...en una documentación remitida por la sociedad a la Comisión nacional del Mercado de valores, relativa a la política de remuneración de aquellas categorías de personal, cuyas actividades profesionales tengan una repercusión material en el perfil de riesgo de la entidad y medidas previstas para evitar conflictos de intereses, en consonancia con lo establecido en el propio reglamento de dicho incentivo, "no podrán participar como beneficiarios de la remuneración variable a largo plazo el personal directivo y otros profesionales del grupo Iberdrola escritos a direcciones o áreas con dependencia funcional de la comisión de auditoría y supervisión del riesgo o de la comisión de desarrollo sostenible de Iberdrola, con el fin de velar por la necesaria autonomía e independencia de estas funciones que se integran en la segunda y tercera línea de defensa y reforzar la eficacia del sistema de control interno del grupo Iberdrola."

A este particular, el actor puso de manifiesto que "...desde el día 20 de diciembre de 2023, y mucho menos al 31 de diciembre (referencia para la elaboración del estado de información financiera anual), no tengo ninguna dependencia funcional de la comisión de auditoría y supervisión de riesgo, por lo que entiendo que la justificación que haces en tu e-mail carece de sentido..."

Vigésimo cuarto:El 16-4-2024 tuvo conocimiento del actor de su exclusión de la Lista de directivos con derecho al coche de dirección.La empresa habría aprobado un nuevo procedimiento para el uso del servicio de traslado de ejecutivos con fecha de 10-3-2024. Según dicho procedimiento, los criterios de asignación limitan el uso de dichos vehículos a estas personas (según orden):

-Consejero delegado.

-CEO de las Subholdings.

-Alta dirección.

-Resto de directivos de forma excepcional y en atención a las especiales circunstancias del momento.

-Externos, de forma excepcional y en atención a las especiales circunstancias del momento.

El resto del documento que rige dicho procedimiento se da por reproducido al presente ordinal.

El actor dispone de un vehículo entregado por la empresa para su uso particular.

Vigésimo quinto:El actor permanece de baja por IT desde el 16-4-2024, sin que se haya nombrado una persona para asumir sus funciones.

Vigésimo sexto:Se interpuso papeleta el día 30-4-2024, el acto se celebró el 15-5-2024. La demanda data del 3-6-2024.

SEGUNDO.-La parte dispositiva de la Sentencia de instancia dice:

Que, desestimando la demanda interpuesta por D. Eduardo frente a IBERDROLA SA, autos 587/2024, absuelvo a las demandadas de cuanto se pedía.

TERCERO.-Frente a dicha resolución se interpuso el Recurso de Suplicación, que fue impugnado por IBERDROLA SA.

CUARTO.-Señalada la deliberación, esta no pudo celebrarse por ausencia justificada de la magistrada ponente, teniendo lugar al día siguiente señalado en que estuvieron de servicio los integrantes de la sección y la magistrada del tribunal que actuó en sustitución.

Fundamentos

Fallo