Sentencia Social 120/2025 Tribunal Supremo. Sala de lo Social, Rec. 185/2024 de 19 de febrero del 2025

PRIMERO.-Por la representación de la Federación de Servicios de CC. OO. se interpuso demanda de despido colectivo, de la que conoció la Sala de lo Social del Tribunal Superior de Justicia de Madrid.

En el correspondiente escrito, tras exponer los hechos y fundamentos de derecho que estimó de aplicación, terminaba suplicando se dictara sentencia por la que se declare:

«Que la decisión de la TGSS de extinguir los contratos de trabajo de los trabajadores adscritos al servicio de Gestión y Atención Telefónica de Consultas derivadas de la Redes Sociales (Twiter) y de la Atención y Soporte Integral al Autorizado RED a través de canales no presenciales (telefónico y telemático) de la TESORERÍA GENERAL DE LA SEGURIDAD SOCIAL al no subrogarse, constituye un despido colectivo, efectuado por las codemandadas, que se ha realizado incumpliendo todos y cada uno de los requisitos establecidos en los artículos 51 y 53 del Estatuto de los Trabajadores, y artículo 124.2 de la LRJS motivo por el cual el referido despido debe ser declarado NULO, condenándose solidariamente a la TGSS y a la empresa KONECTA BTO SL a la readmisión de la totalidad de los trabajadores adscritos al servicio en las mismas condiciones que regían antes del despido con las consecuencias inherentes a tal declaración o subsidiariamente debe ser declarado improcedente, condenándose solidariamente a la TGSS y a la empresa KONECTA BTO S.L a que opten por la readmisión o indemnización en legal forma, con el abono de los salarios dejados de percibir desde el despido y hasta la readmisión en caso que opten por el abono de la indemnización.»

SEGUNDO.-Admitida a trámite la demanda se celebró el acto del juicio, con la intervención de las partes, y el resultado que se refleja en el acta que obra unida a las actuaciones. Recibido el pleito a prueba se practicaron las propuestas por las partes y declaradas pertinentes.

TERCERO.-Con fecha 9 de febrero de 2024 la Sala de lo Social del TSJ de Madrid dictó sentencia en la que consta la siguiente parte dispositiva:

«Que debemos desestimar y desestimamos la demanda de Despido Colectivo nº 664/2023, formalizada por la representación procesal de FEDERACIÓN DE SERVICIOS DE CCOO frente a KONECTA BTO S.L. y TESORERÍA GENERAL DE LA SEGURIDAD SOCIAL, siendo parte interesada: SINDICATO TRANSPORTES Y COMUNICACIONES DE MADRID DE LA CONFEDERACIÓN GENERAL DEL TRABAJO. Sin costas.»

CUARTO.-En dicha sentencia se declararon probados los siguientes hechos:

«PRIMERO.- TGSS desde el año 2007 viene abriendo concursos para la adjudicación administrativa del servicio de gestión y atención telefónica de consultas derivadas de las redes sociales y de la atención y soporte integral del autorizado RED de la TGSS (interrogatorio de TGSS).

SEGUNDO.- Se convocó concurso por TGSS para la contratación de servicio de gestión y atención telefónica de consultas derivadas de las redes sociales y de la atención y soporte- integral al autorizado Red de la TGSS para el contrato de 2019.

Consta en el pliego de cláusulas administrativas particulares que han de regir en la cláusula tercera información sobre las condiciones de subrogación de conformidad con el art. 130 LCSP.

"TERCERA.- Información sobre las condiciones de subrogación de conformidad con el artículo 130 de la LCSP .

3.1 En cumplimiento de lo dispuesto en el artículo 130 de la LCSP , se facilita en anexo unido a este pliego la información sobre las condiciones de los contratos de los trabajadores a los que afecte la subrogación en los términos que se expresa en dicho artículo. Esta información ha sido facilitada por la empresa que viene efectuando la prestación objeto del contrato a adjudicar y que tiene la condición de empleadora de los trabajadores afectados.

3.2 En caso de incumplimiento por parte del contratista de la obligación prevista en dicho artículo 130 de la LCSP se impondrán las penalidades que se indican en la cláusula 23 del presente pliego.

3.3. El contratista, conforme se establece en el artículo 130.6 de la LCSP , y sin perjuicio de la aplicación, en su caso, de lo establecido en el artículo 44 del texto refundido de la Ley del Estatuto de los Trabajadores , aprobado por Real Decreto Legislativo 2/2015, de 23 de octubre, tiene obligación de responder de los salarios impagados a los trabajadores afectados por subrogación, así como de las cotizaciones a la Seguridad Social devengadas, aún en el supuesto de que se resuelva el contrato y aquellos sean subrogados por el nuevo contratista, sin que en ningún caso dicha obligación corresponda a este último.

En este caso, una vez acreditada la falta de pago de los citados salarios, se procederá a la retención de las cantidades debidas al contratista para garantizar el pago de los citados salarios, y a la no devolución de la garantía definitiva en tanto no se acredite el abono de estos."

Y en la cláusula vigésimo segunda punto 1.5 consta:

"22.1.5. Corresponde exclusivamente al contratista la selección del personal que, reuniendo los requisitos de titulación y experiencia en su caso exigidos en los pliegos, formará parte del equipo de trabajo adscrito a la ejecución del contrato, sin perjuicio de la verificación por parte de la entidad contratante del cumplimiento de aquellos requisitos. Todo ello, sin perjuicio de la subrogación obligatoria que, en su caso, estuviese establecida por las normas sectoriales vigentes, contratista contará con el personal necesario para la ejecución del contrato. Dicho personal dependerá exclusivamente del adjudicatario, el cual tendrá los derechos y deberes inherentes a su condición de empleador respecto del mismo, siendo la Tesorería General de la Seguridad Social ajena a dichas relaciones laborales."

(Prueba documental consistente en el pliego de cláusulas administrativas aportadas por las partes)

El concurso se adjudicó a Konecta (documental).

TERCERO.- Se celebró en fecha 31/07/2019 contrato administrativo para la ejecución del servicio de gestión y atención telefónica de consultas derivadas de las redes sociales y de la atención y soporte integral al autorizado Red de la TGSS, expediente 2019/ASAT, entre la TGSS y la empresa KONECTA BTO SL (folio 102 a 118), inicialmente el contrato se pactó por dos años. El contrato se inició el día 6 de febrero de 2020 y fue objeto de cinco prórrogas.

En este servicio se empleaban a 176 trabajadores.

La empresa se encarga de la atención y resolución de las consultas que sobre los servicios y materias de competencia de la TGSS, se reciban a través de los distintos canales de comunicación que la TGSS habilite a tal efecto (atención telefónica y Twitter). (Prueba documental consistente en el contrato)

CUARTO.- La prestación del servicio autorizado RED se ha realizado en el centro que disponía la TGSS / Gerencia de Informática de la seguridad Social en Torrejón de Ardoz, en atención a la naturaleza del servicio. Las herramientas para presta este servicio se implanta por la Gerencia de Informática de la Seguridad Social (GISS).

Este servicio de atención diferencia un ámbito técnico (resolución de casos técnico) y otro de gestión.

Se atendían y resolvían las consultas e incidencias tanto técnicas como de gestión relacionada con las actuaciones que se desarrollan por el autorizado RED en materias de afiliación, inscripción, cotización, conceptos retributivos abonados, recaudación, técnicas, notificaciones telemáticas. Y todas las derivadas de la actuación del autorizado RED, tanto a través del Sistema Red, como de la Sede Electrónica. (Interrogatorio y testifical)

En este centro prestaban servicios 110 trabajadores de Konecta.

Estas instalaciones están cerradas.

QUINTO.- La prestación de servicios para las opciones sobre consultas de información general, servicios telemáticos, comunicaciones de la TGSS y solicitud de informes:

a) Atendía solicitudes de informes de vida laboral, tramitando las peticiones a las unidades a la que corresponda la emisión de los informes.

b) Se atienden consultas sobre el uso de los servicios telemáticos y las comunicaciones realizadas por la TGSS.

c) En ambas opciones, cuando no se podía resolver la consulta a primer nivel se transfiere la llamada a la unidad provincial correspondiente, ya sea en directo o bien mediante herramientas que pone a disposición la TGSS

Estos servicios se prestaban en la sede de Konecta en Alcobendas, y el equipamiento e infraestructura se pone por Konecta. (Interrogatorio y testifical)

Estaban destinados 66 trabajadores.

SEXTO.- La resolución de consultas más especializadas se traspasan a otras unidades de la TGSS, si no pueden transferirse en directo se debe comunicar a la Unidad administrativa a través de las herramientas informáticas de la TGSS.

Las herramientas que se pusieron a disposición de los trabajadores de la empresa Konecta estaban limitadas a las que eran necesaria para el desarrollo del objeto del contrato y no tenía acceso a las mismas herramientas que el personal de TGSS, no podían en ningún momento realizar tareas de gestión.

La emisión de documentos a los usuarios se realizaba por la propia TGSS, por cuanto los trabajadores de la empresa adjudicataria del contrato tenían limitado el acceso a la información que consta en las bases de datos de la Seguridad Social. Por dicha razón, la extracción del documento de Vida Laboral se realizaba exclusivamente por personal funcionario. De acuerdo con el protocolo establecido, el personal de la empresa trasladaba, mediante herramienta Lotus Notes, a las Direcciones Provinciales de residencia de los ciudadanos las peticiones Vida Laboral. Posteriormente, cada Dirección Provincial de la TGSS generaba y enviaba dichos documentos a los interesados.

La herramienta:

-- E-Sil.- Se trata del Sistema de Información Laboral de la Seguridad Social en el que consta toda la información completa de trabajadores y empresas que mantienen una relación jurídica con la Seguridad Social. A dicho Sistema se accede a través de transacciones informáticas. El personal de la empresa KONECTA BTO solamente tenía acceso a un número muy reducido de transacciones para consultar algunos aspectos concretos para el desarrollo de su labor. En concreto, el personal de atención al ciudadano (centro de trabajo de la empresa en Alcobendas) exclusivamente podría acceder a 2 transacciones y el personal de atención al Autorizado RED a un número mayor dado el tipo de tarea que desarrollaban sobre este colectivo pero, en todo caso, a un número mucho menor que al que tiene acceso el personal de TGSS. El acceso solo podía hacerse en la modalidad consulta y no podían realizar actuaciones no podía realizar ,, de ALTA, BAJA O MODIFICACIÓN de datos o situaciones administrativas que pudieran tener efectos jurídicos sobre los ciudadanos, trabajadores o empresas.

-- ARIADNA.- Se trata de una base de datos de conocimiento para la consulta del personal. Ahora bien, el acceso por parte de los trabajadores de la empresa adjudicataria del contrato a dicha herramienta tenía un carácter restringido y limitado, y por ello se habilitó una carpeta exclusiva dentro de la base de datos para su uso por dicho personal.

-- Tafu.- Se trata de la tarjeta identificativa facilitada exclusivamente al grupo de trabajadores que prestaban servicio en el centro de Torrejón de Ardoz (atención al Autorizado RED), al tratarse de una dependencia de la Seguridad Social adscrita a la Gerencia de Informática de la Seguridad Social y exclusivamente por razones de seguridad en el acceso y permanencia en estas instalaciones públicas. El acceso al sistema informático requería la identificación de la persona que accede por razones de seguridad, pero en ningún caso se ha utilizado dicha información para ejercitar un control horario ni ningún otro extremo de gestión de recursos humanos. Naturalmente, al personal de la empresa que prestaba sus servicios en sus propias dependencias no se le facilitaba esta tarjeta.

-- Prontuario GESTE.- Base general de conocimiento de la TGSS en la cual se permitía el acceso a los trabajadores de la empresa para el desarrollo exclusivo de sus tareas; prácticamente la totalidad de la información que integra esta base de datos figura también en la propia página web de la Seguridad Social con posibilidad de consulta para cualquier persona interesada.

-- Genesys.- Herramienta informática para control u seguimiento de las llamadas telefónicas que la Gerencia de Informática de la Seguridad Social habilitó para la actividad de la empresa, en concreto para la actividad desarrollada respecto al Autorizado RED en las dependencias ubicadas en la localidad de Torrejón de Ardoz. En cuanto a la atención al ciudadano (instalaciones de la propia empresa) la empresa tenía su propia herramienta. La herramienta GENESYS no es utilizada actualmente por la TGSS en el nuevo modelo de atención y gestión que se ha implantado ya que se ha acudido a otras soluciones tecnológicas para dar respuesta a dicho modelo.

-- Casia.- Servicio informático que la TGSS pone a disposición del Autorizado RED para plantear consultas, comunicar incidencias o solicitar trámites. El personal de la empresa externa, en ningún momento, ha podido resolver los trámites solicitados por los autorizados RED sino únicamente responder a las consultas o incidencias planteadas por éstos. La resolución de los trámites era llevada a cabo, única y exclusivamente, por los funcionarios de la TGSS.

El personal de la empresa disponía de los servicios necesarios para la resolución de las consultas e incidencias presentadas por los autorizados RED. Estos servicios eran diferentes a los que utilizaban los funcionarios de la TGSS, no sólo desde el punto de vista de la gestión, sino que estaban diseñados específicamente para responder a las necesidades organizativas de este personal disponiendo, por ejemplo, de filtros para la selección de casos, que no existían en los servicios propios que utilizaban los funcionarios. (Interrogatorio)

SÉPTIMO.- El contrato se prorroga en un primer momento por cuatro meses desde el 6 de febrero al 5 de junio de 2022, posteriormente por seis meses hasta diciembre de 2022, nuevas prorrogas hasta la última del 6 de julio 2023 a 5 de octubre 2023. El tiempo de duración de las prórrogas estaba en función del tiempo que se estimaba estaría implantado totalmente el sistema nuevo ( Documental y testifical ).

OCTAVO.- La empresa Konecta en agosto de 2023 pregunto a la TGSS sobre la posibilidad de nuevas prorrogas y TGSS contesto el 13/09/2023 que a la finalización del periodo establecido en la última prórroga se estima que habrá culminado la implantación del nuevo modelo de atención al ciudadano, en el que estaban trabajando y que está avanzando de forma progresiva en la consolidación de este sistema (folio 166). Se informa que el contrato finalizará el día 5 de octubre de 2023.

TGSS en escrito de 15/09/2023 informa a Konecta que al terminar la relación contractual con Konecta el 05/10/2023, los trabajadores que prestan servicios en Torrejón deben retirar los efectos personales y devolver las tarjetas de identificación ya que se procede a la clausura de las instalaciones.

Konecta facilita a TGSS la relación de personal que prestaban servicios, manifestando que quedaba a disposición de TGSS para facilitar el traspaso de estas personas.

TGSS comunica a Konecta que no confluyen los presupuestos facticos ni jurídicos para que se producto la subrogación de los trabajadores a la extinción del contrato entre TGSS y Konecta y se procede a la devolución de la documentación remitida por Konecta.

Las instalaciones de Torrejón de Ardoz están cerradas. (Documental e interrogatorio).

NOVENO.- La TGSS comenzó en el año 2021 la implantación de un nuevo modelo de gestión de manera progresiva en paralelo con el contrato que tenía con Konecta. Actualmente TGSS ha implantado un modelo de gestión y de atención en el que la atención al ciudadano y al Autorizado RED en este modelo es un elemento más del mismo y las principales características es la integración de todos los canales de atención (presencial, telefónico y telemático) y orientados a la gestión y tramitación de solicitudes de los interesados y no solo a la mera respuesta a consultas generales o resolución de incidencias técnicas. Se necesita la habilitación específica para el acceso a las bases de datos y su capacidad para realizar las modificaciones oportunas en las mismas con los pertinentes efectos jurídicos, se han creado e implantado Unidades Funcionales distribuidas por todo el territorio nacional, para que como un único servicio atiendan las consultas y gestionen las mismas como un único servicio, porque la persona que atiende el servicio tiene habilitación para hacer gestiones actualizando, modificando datos .a este servicio se destinan empleados públicos de todas la direcciones provinciales, se han creado 700 unidades a nivel nacional.

Se ha implantado desde hace un año la video llamada para hacer actos de trámite y el alta se puede realizar por video llamada y el wasap( para los artistas) con envíos de SMS al teléfono que consta registrado en TGSS.

Este sistema se ha ido implantando paulatinamente. Transcurría paralelo la implantación del nuevo sistema con el trabajo encomendado a Konecta. (Testifical)

DÉCIMO.- La TGSS tiene solamente una cuenta de redes sociales (Twitter/"X") y como se establece en los pliegos de contratación, dicha cuenta es la oficial de la TGSS. La información gestionada y publicada por la empresa Konecta contaba con la oportuna supervisión y el control por parte de dicha TGSS e, incluso, de la propia Secretaría de Estado de Seguridad Social y Pensiones. La empresa se limitaba a hacer propuestas de contenido para publicar (prueba de interrogatorio)

UNDÉCIMO.- La empresa Konecta no ha extinguido los contratos de trabajo de los 176 empleados. Cuando la TGSS comunicó que no aceptaba la subrogación, los trabajadores continuaron de alta en Konecta.

Al terminar el contrato de Konecta con la TGSS, acordó llegar a cabo ERTE del 1 al 28 de noviembre de 2023, también adoptó mediante acuerdo modificación sustancial de condiciones de trabajo Algunos trabajadores han causado baja voluntaria o han solicitado excedencia. Actualmente la mayoría de los 176 empleados siguen de alta en Konecta. (Documental)

DUODÉCIMO.- Comparecen las partes.»

QUINTO.-Contra dicha resolución se interpusieron sendos recursos de casación por las respectivas representaciones del Sindicato de Transportes y Comunicaciones de la Confederación General del Trabajo y de la Federación de Servicios de CCOO. Los dos recursos fueron impugnados por la representación de la Tesorería General de la Seguridad Social.

SEXTO.-Admitidos a trámite los recursos de casación por la Sala, se dio traslado por diez días al Ministerio Fiscal que emitió el correspondiente informe.

Instruido el Excmo. Sr. Magistrado Ponente se declararon conclusos los autos, y dadas las características de la cuestión jurídica planteada y su trascendencia, se acordó que la deliberación, votación y fallo se hiciera en Pleno de Sala, fijándose para el día 19 de febrero de 2025, la celebración de tales actos.