Última revisión
02/03/2023
Sentencia Social 65/2023 Tribunal Superior de Justicia de Asturias . Sala de lo Social, Rec. 2613/2022 de 31 de enero del 2023
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Orden: Social
Fecha: 31 de Enero de 2023
Tribunal: TSJ Asturias
Ponente: JOSE LUIS NIÑO ROMERO
Nº de sentencia: 65/2023
Núm. Cendoj: 33044340012023100150
Núm. Ecli: ES:TSJAS:2023:241
Núm. Roj: STSJ AS 241:2023
Encabezamiento
C/ SAN JUAN Nº 10
Equipo/usuario: MGZ
Modelo: 402250
Procedimiento origen: DSP DESPIDO/CESES EN GENERAL 0000492 /2022
Sobre: DESPIDO DISCIPLINARIO
En OVIEDO, a treinta y uno de enero de dos mil veintitrés.
Tras haber visto y deliberado las presentes actuaciones, la Sala de lo Social del T.S.J. de Asturias, formada por los Iltmos Sres. D. FRANCISCO JOSE DE PRADO FERNANDEZ, Presidente, Dª. ISOLINA PALOMA GUTIERREZ CAMPOS, Dª. MARIA PAZ FERNANDEZ FERNANDEZ y D. JOSE LUIS NIÑO ROMERO, Magistrados, de acuerdo con lo prevenido en el artículo 117.1 de la Constitución Española,
ha dictado la siguiente
En el RECURSO SUPLICACION 0002613/2022, formalizado por la Letrado Dª. ALMUDENA LLAMAZARES MENDEZ, en nombre y representación de María Consuelo, contra la sentencia número 498/2022 dictada por JDO. DE LO SOCIAL N. 3 de OVIEDO en el procedimiento DESPIDO/CESES EN GENERAL 0000492/2022, seguidos a instancia de María Consuelo frente a la empresa DIRECCION000 y el FONDO DE GARANTIA SALARIAL, siendo Magistrado-Ponente el Ilmo Sr
De las actuaciones se deducen los siguientes:
Antecedentes
1º) La demandante Doña María Consuelo, con DNI NUM000, cuyas demás circunstancias personales obran en autos, viene prestando servicios por cuenta y orden de la empresa DIRECCION000. con CIF NUM001, desde el 22 de marzo de 1995 por virtud de sucesivos contratos de trabajo de duración determinada, deviniendo posteriormente la relación laboral indefinida. Ostenta la categoría profesional de cajera. El centro de trabajo esta en el Centro Comercial Los Prados de Oviedo. Viene percibiendo un salario bruto de 1213,75 euros mensuales (indiscutido).
2º) La relación laboral se regía por el Convenio Colectivo del sector de Grandes Almacenes 2021/2022 (BOE 11/6/2021).(doc 10 DIRECCION000). Son de destacar los siguientes preceptos:
Artículo 41. Jornadas concertadas para personas trabajadoras con hijos/as de doce y trece años. Las personas trabajadoras con hijos de doce y trece años de edad podrán concertar con la empresa la realización de una jornada inferior a la que tuvieran establecida con carácter normal. Será requisito indispensable para su concesión y establecimiento que el momento de la prestación de la jornada sea determinado necesariamente con la conformidad de ambas partes. Las personas trabajadoras con un preaviso de quince días podrán dejar sin efecto el acuerdo.
Artículo 54. Faltas graves.
Se consideran como faltas graves las siguientes:
3. La desobediencia a las órdenes de los/las superiores/as en cualquier materia de trabajo. Si implicase quebranto manifiesto de la disciplina o de ella se derivase perjuicio para la empresa, podrá ser considerada como falta muy grave.
Artículo 55. Faltas muy graves.
Se consideran como faltas muy graves las siguientes:
2. El fraude, aceptación de recompensas o favores de cualquier índole, deslealtad o abuso de confianza en las gestiones encomendadas y el hurto o robo tanto a la empresa como a los/las compañeros/as de trabajo o a cualquier otra persona dentro de las dependencias de la empresa o durante el trabajo en cualquier otro lugar, así como la apropiación indebida de muestras promocionales o cualquier otro tipo de artículo, descuento o beneficio destinado a clientes, con independencia de que tenga o no valor de mercado. Hacer negociaciones de comercio o industria por cuenta propia o de otra persona, venderse o cobrarse a sí mismo, sin expresa autorización de la empresa.
11. Prestación de tarjeta de compra a personas no autorizadas para su uso, así como la cesión de los descuentos concedidos al personal, en favor de otras personas.
13. Transgresión de la buena fe contractual, así como el abuso de confianza en el desempeño del trabajo.
Artículo 57. Sanciones máximas.
Las sanciones máximas que podrán imponerse en cada caso, atendiendo a la gravedad de la falta cometida, serán las siguientes:
1.º Por faltas leves. Amonestación por escrito. Suspensión de empleo y sueldo hasta tres días.
2.º Por faltas graves. Suspensión de empleo y sueldo de cuatro a quince días.
3.º Por faltas muy graves. Desde la suspensión de empleo y sueldo de dieciséis a sesenta días hasta la rescisión del contrato de trabajo en los supuestos en que la falta fuera calificada en su grado máximo.
Artículo 58. Prescripción.
La facultad de la Dirección de la empresa para sancionar prescribirá para las faltas leves a los diez días, para las faltas graves a los veinte días y para las muy graves a los sesenta días, a partir de la fecha en que aquella tuvo conocimiento de su comisión, y en cualquier caso a los seis meses de haberse cometido.
3º) Las funciones de las cajeras consisten en: cobro de artículos comprados por los clientes. Pasar los artículos por el scanner, el artículo llega a la zona de alcance cercano de la cajera mediante la cinta transportadora del check out. Cuando el Scanner no lee el artículo, manualmente se teclea el código de los artículos en un teclado alfanumérico situado de frente al cajero. Quitar alarmas de los artículos que la traen (artículos de textil, discos...) mediante quita alarmas situado en la zona de alcance cercano o intermedio, según el modelo de check out del trabajador. Cobrar la compra a los clientes , usando la caja registradora situada en la zona de alcance cercano del trabajador, bien a la derecha o izquierda según el tipo y orientación del check out. Puntualmente se ayuda a embolsar los artículos al cliente. Limpieza de las cintas transportadoras y del puesto de trabajo. Puntualmente reparto de cajas de bolsas entre los distintos check out de la línea de cajas. (doc 5 DIRECCION000)
4º) Mediante carta manuscrita fechada el 31 de mayo de 2010 la trabajadora renunció a la reducción de jornada para cuidado de su hija nacida el NUM002 de 2010, pasando a realizar el horario completo de 40 horas semanales, (rotativo de lunes a sábado). Doc 9 DIRECCION000)
Mediante carta manuscrita fechada el 24 de octubre de 2010 la trabajadora solicitó la reducción de jornada de 40 a 32 horas semanales por guarda de menor. El 26 de octubre de 2010 las partes acordaron una jornada 32 horas semanales (14450 año) desde el 1 de noviembre de 2010, con el horario que se hace constar en el acuerdo. El 24 de octubre de 2011 las partes acordaron modificar temporalmente el horario de su reducción de jornada de trabajo habitual con efectos de noviembre de 2011. El 14 de noviembre de 2013 las partes acordaron la modificación del horario manteniendo la reducción de jornada.
Mediante carta manuscrita fechada el 24 de noviembre de 2018 la trabajadora solicitó prorrogar la reducción de jornada. El 14 de diciembre de 2018 las partes acordaron mantener la reducción de jornada con el horario que se concreta, con efectos hasta el 18 de enero de 2022 (doc 9 DIRECCION000)
El 10 de diciembre de 2021 la trabajadora presentó carta manifestando su intención de ejercer el derecho a concertar la jornada laboral al amparo del art 41 del Convenio Colectivo de Grandes Almacenes para las personas trabajadoras con hijos de 12 y 13 años de edad, solicitando la realización de una jornada inferior a la establecida , en concreto, de 1496 horas anuales, en las mismas condiciones en las que estaba realizando su jornada reducida por motivos de guarda legal, desde el 19 de enero de 2022 hasta el 18 de enero de 2024. La empresa accedió a lo solicitado, y las partes firmado acuerdo el 28 de diciembre de 2021 fijando, entre otros aspectos, el horario.(doc 9 DIRECCION000)
5º) La empresa DIRECCION000. prohíbe a los empleados la realización de compras personales o utilización de la tarjeta de compra, personal e intransferible, en horario de trabajo, así como aprovecharse del puesto o de la prestación de servicios en la empresa para obtener beneficios personales o para familiares o amigos.
Las Normas básicas de Régimen interno y de organización establecen:
4. DESCUENTO EN COMPRAS DE EMPLEADOS
Los empleados disponen de descuentos en compras en todos los artículos a la venta. Los beneficiarios del descuento de empleados del 8% sobre la base mensual de descuento serán el propio empleado y hasta 6 beneficiarios previamente designados e identificados por los empleados. Para que los beneficiarios tengan acceso al descuento deberán haber sido autorizados previamente por el empleado titular del mismo, que habrá dejado constar en el documento firmado en el Dpto. RR.HH. el nombre de éstos, sus correspondientes DNIs y la confirmación de que cumplen las condiciones especificadas en el punto anterior. La cesión del descuento de empleado a favor de otras personas no designadas para su disfrute constituye una falta muy grave de acuerdo con la norma convencional vigente.
Las referida Norma fueron entregadas a la trabajadora el 3 de agosto de 2021.
6º) En ejecución de dicha política:
.- El 15 de julio de 2009, ante las múltiples irregularidades detectadas, por la empresa se recordaron a los trabajadores, incluida la actora, las normas de régimen interno DIRECCION000, relativas al uso de tarjeta club DIRECCION000 y otros beneficios, donde se contemplaba que "el incumplimiento de la anterior normativa constituye una falta laboral de carácter muy grave por transgresión de la buena fe contractual, con las consecuencias legales que ello conlleva". Consta la firma de la trabajadora (doc 7 DIRECCION000)
.- Mediante carta de fecha 17 de diciembre de 2014, firmada por la trabajadora, se recordó, en lo que aquí interesa:
7º) En los archivos de RR. HH. figuran como beneficiarios del descuento de empleada de la demandante, su hermana, madre, padre, su cónyuge Don Adrian con DNI NUM003. ... (doc 8 DIRECCION000)
8º) El sábado 7 de mayo de 2022 la trabajadora prestó servicios como cajera en horario de 9:00 a 16:15 horas (doc 3 y 4 DIRECCION000). A las 13:18 la actora intentó aplicar descuento de empleado al Sr Andrés. La trabajadora no le solicitó el DNI al cliente sino que introdujo el DNI de un beneficiario de su descuento de empleada, el de su marido D. Adrian. Se generó el ticket que figura en autos como doc 6 de la demandada y doc 4 de la actora ( NUM004). Don Andrés y Don Adrian son amigos y éste facilitó su número de DNI a don Andrés para obtener fraudulentamente el descuento de empleado. Don Andrés conocía a la trabajadora como esposa de Don Adrian.
Al incluir el DNI de unos de los beneficiario del descuento de empleado de la cajera que estaba realizando la venta, el sistema informático lo comunicó mediante un pantallazo "DTO
El lunes 9 de mayo de 2022 la responsable de Cajas, Doña Valentina solicitó explicaciones a la trabajadora que le dijo que su marido había facilitado el nº de DNI al cliente para que lo usase en la compra que iba a realizar y obtuviese el descuento de empleado. (testificales)
9º) La trabajadora fue despedida mediante carta del siguiente tenor literal:
A la atención de Dña. María Consuelo
Muy Sra. nuestra:
Por medio de 1a presente le comunicamos que la Dirección de la Compañía ha decidido proceder a su despido disciplinario con efectos del día de hoy, con motivo de la comisi6n por su parte de hechos constitutivos de unas infracciones de carácter muy grave, de conformidad con lo dispuesto en los artículos 54.3 in fine y 55, apartados 2, 11 y 13 del Convenio Co 1ectivo Estatal de Grandes Almacenes que resulta de aplicaci6n en la Compañía, así como en el articulo 54.2, apartados b) y d), del Estatuto de los Trabajadores.
Como perfectamente conoce, Ud. tiene el deber esencial de cumplir con las obligaciones correspondientes a su puesto de trabajo de conformidad con las reglas de buena fe y diligencia, que implica realizar un estricto seguimiento y observancia de los procedimientos, políticas e indicaciones internas establecidas por la Dirección de la Empresa en el marco de la organización y desarrollo normal de la actividad empresarial, así como también de las directrices e instrucciones impartidas al respecto por sus superiores jerárquicos en el ejercicio de las facultades directivas, las cuales, en su globalidad, resultan de obligado cumplimiento en 1a Empresa.
En el marco de lo anterior, como bien sabe como empleada, Ud. dispone del correspondiente descuento de empleado, del que puede disfrutar conforme a los procedimientos, políticas y normativa vigente a1 respecto dentro de los términos y limites establecidos. En este sentido, dicho descuento es personal e intransferible, a excepción hecha exclusivamente de su posible uso por las personas específicamente designadas como beneficiarios del mismo y debidamente comunicadas y autorizadas por la Compañía.
De este modo, cualquier actuaci6n que favorezca a tercer as personas no designadas como beneficiarias del mismo, constituye una acción calificada como muy grave en la normativa de la Compañía y totalmente prohibida por la Empresa. Esta actuación, con motivo del aprovechamiento de determinados beneficios, que suponen descuentos monetarios, a los que no se tendría derecho.
A pesar de lo anterior la Dirección de la Compañía ha tenido conocimiento de que, el pasado 7 de mayo, alrededor de las 13:18 horas, dentro de su jornada laboral y en la caja donde se encontraba prestando servicios (Caja nº 8 del Hipermercado de Los Prados) la propia caja solicitó la gestión de V, es decir, solicitó la gestión de soporte con la llave de Cajas para así facilitar un código de autorizaci6n y poder cerrar el ticket del cliente que estaba atendiendo en ese momento (n° de ticket NUM004). Esto es una medida de seguridad establecida por la Compañía que sucede en caso de irregularidades con los tickets y, en caso de detectarse, es la propia caja la que solicita la llave para poder cerrar el ticket de compra.
Cuando la persona encargada de gestionar las necesidades en la línea de cajas, que se encontraba en ese momento en el Centro de Trabajo, acude a la caja donde Ud. se encontraba prestando servicios, pudo observar como la caja pedía la llave con motivo de una incidencia en relación con un descuento de empleado que había intentado aplicar.
En ese momento, para verificar la incidencia, se saco copia del ticket de caja y se pudo verificar por la persona encargada de la gestión de las necesidades de la línea de cajas que la incidencia se produjo porque Ud. intentó introducir en el ticket del cliente que estaba atendiendo en ese momento un DNI que pertenece a una persona autorizada por Ud. como beneficiario de su descuento de empleado y el cual no era el cliente que Ud. estaba atendiendo en ese momento. El cliente en ningún momento solicitó que se le aplicara e1descuento.
Posteriormente, el día 9 de mayo de 2022, 1a Responsable de Cajas mantuvo una conversación con Ud. para pedirle exp1icaciones por e1 hecho acontecido e1 7 de mayo donde Ud. intentó pasar el DNI de una persona autorizada para usar su descuento de empleado en otro cliente no autorizado, sabiendo que la normativa interna de la Compañía lo prohibe. Además, como bien sabe, de acuerdo con la normativa interna de la Compañía se debe de solicitar al cliente el DNI para efectuar el descuento.
Ante las preguntas realizadas por la Responsable de Cajas, Ud., una vez se disculpó, alegó que su marido facilitó el número de DNI al cliente para que lo utilizase.
Esta cesión de su descuento de empleado a un cliente es totalmente contraria a las condiciones de uso establecidas por la Compañía al estar expresamente prohibida y contravenir la razón de ser de la política empresarial, cuya finalidad es la concesión de beneficios a los empleados de la Compañía.
Por todo ello, las conductas anteriormente descritas y cometidas por Ud. constituyen incumplimientos muy graves y culpables de sus obligaciones laborales, tipificados en el Convenio Colectivo de Grandes Almacenes como faltas muy graves en los artículos: 54 apartado 3
Por lo tanto, a tenor de la gravedad de los hechos descritos, la Compañía se encuentra avalada para calificar las faltas cometidas en su grado máximo, por lo que, en consecuencia, queda plenamente justificada la decisión adoptada por la Compañía de proceder a su despido disciplinario, con efectos del día de hoy.
Le informamos de que, con fecha de la presente, ponemos a su disposición la liquidación legal de haberes que le corresponde par su prestaci6n de servicios en la Compañía hasta el día de hoy.
Le informamos que la representación legal de los trabajadores será informada de la presente sanción a efectos de cumplir con lo previsto en el artículo 64.4 c) del Estatuto de los Trabajadores.
Le rogamos finalmente, firme copia de la presente, a los meros efectos de dejar constancia de su entrega y recepción".
10º) Disconforme, en fecha 30 de junio de 2022 la trabajadora formuló papeleta de conciliación ante la Unidad de Mediación, Arbitraje y Conciliación. El acto de Conciliación se celebró el 14 de julio de 2022 y concluyó con el resultado de sin avenencia
11º) Se interpuso demanda que tuvo entrada en este Juzgado el 20 de julio de 2022, solicitando la declaración judicial de nulidad o subsidiaria improcedencia del despido, con las consecuencias inherentes a tal declaración.
12º) La trabajadora no ostenta ni ha ostentado la condición de representante legal o sindical de los trabajadores en el año anterior al despido.
"Desestimando la demanda interpuesta por Doña María Consuelo contra la empresa DIRECCION000. declarando la procedencia del despido de la actora, absolviendo a la demandada.
El FONDO DE GARANTÍA SALARIAL responderá de las consecuencias económicas previstas en el artículo 33 del Estatuto de los Trabajadores y siempre dentro de los límites establecidos en el mencionado precepto".
A la vista de los anteriores antecedentes de hecho, se formulan por esta Sección de Sala los siguientes,
Fundamentos
1. La trabajadora demandante en este procedimiento, G.V.C., recurre en suplicación la sentencia dictada por el Juzgado de lo Social 3 de Oviedo en los autos 492/2022 con fecha 26 de octubre de 2022, por la que desestima la demanda promovida por la actora en impugnación del despido disciplinario de que fue objeto con efectos al día 10.06.2022, declarando el despido como procedente.
2. El recurso de suplicación se articula en dos motivos, el primero se formula por el cauce previsto en el apartado b) del artículo 193 de la Ley Reguladora de la Jurisdicción Social (LRJS) y contiene una revisión fáctica, mientras que el segundo motivo plantea una censura jurídica de acuerdo con el apartado c) del mismo artículo de la ley jurisdiccional. Pretende en definitiva que se dicte nueva sentencia por la se estime la demanda declarando la improcedencia del despido, condenando a la empresa a la readmisión de la trabajadora en su puesto de trabajo, con los mismos derechos laborales y salariales que ostentaba antes de que se produjera el despido, y con abono, de los salarios de tramitación hasta la efectiva readmisión, o según decisión empresarial al abono de la indemnización legalmente establecida.
3. El recurso de suplicación ha sido impugnado, en el trámite correspondiente, por la defensa de la empresa DIRECCION000, que interesa la desestimación de los pedimentos formulados por la recurrente y proceda, en consecuencia, a ratificar la sentencia de instancia confirmando la calificación del despido como procedente.
1. La revisión fáctica que se solicita interesa modificar el hecho probado octavo, con fundamento en la prueba documental 6 y 4 respectivamente aportadas por las partes, proponiéndose la siguiente redacción:
OCTAVO.- El sábado 7 de mayo de 2022 la trabajadora prestó servicios como cajera en horario de 9:00 a 16:15 horas (doc 3 y 4 DIRECCION000). A las 13:18 la actora intentó aplicar descuento de empleado al Sr Andrés. La trabajadora no le solicitó el DNI al cliente sino que introdujo el DNI de un beneficiario de su descuento de empleada, el de su marido D. Adrian. Se generó el ticket que figura en autos como doc 6 de la demandada y doc 4 de la actora ( NUM004) por la compra de los siguientes artículos y valor: cerveza especial- 7,20€-, costilla semi carnuda-8,67€-, criollo granel -3,26€-, traseros pollo -2,68 €-, ascendiendo el importe total de compra a 21,81 € una vez aplicado el beneficio de Socio Club DIRECCION000 (-0,22€). Don Andrés y Don Adrian son amigos y éste facilitó su número de DNI a don Andrés para obtener fraudulentamente el descuento de empleado. Don Andrés conocía a la trabajadora como esposa de Adrian.
2. El artículo 193 de la LRJS señala en su letra b) como uno de los objetos del recurso de suplicación el revisar los hechos declarados probados, a la vista de las pruebas documentales y periciales practicadas. Concreta el artículo 196 de la LRJS que en el escrito de interposición del recurso habrán de señalarse de manera suficiente para que sean identificados, el concreto documento o pericial en que se base cada motivo de revisión de los hechos probados que se aduzca e indicando la formulación alternativa que se pretende.
3. En SSTS 13 julio 2010 (Rec. 17/2009), 21 octubre 2010 (Rec. 198/2009), 5 de junio de 2011 (Rec. 158/2010), 23 septiembre 2014 (Rec. 66/2014) y otras muchas, se ha advertido que
4. Reiterada jurisprudencia como la reseñada en SSTS 28 mayo 2013 (Rec. 5/20112), 3 julio 2013 (Rec. 88/2012), 25 marzo 2014 (Rec. 161/2013), 2 marzo 2016 (Rec. 153/2015) viene exigiendo, para que el motivo prospere:
a. Que se señale con claridad y precisión el hecho cuestionado (lo que ha de adicionarse, rectificarse o suprimirse).
b. Que la parte no se limite a manifestar su discrepancia con la sentencia recurrida o el conjunto de los hechos probados, sino que se delimite con exactitud en qué discrepa.
c. Bajo esta delimitación conceptual fáctica no pueden incluirse normas de Derecho o su exégesis. La modificación o adición que se pretende no debe comportar valoraciones jurídicas. Las calificaciones jurídicas que sean determinantes del fallo tienen exclusiva -y adecuada- ubicación en la fundamentación jurídica.
d. Que su errónea apreciación derive de forma clara, directa y patente de documentos obrantes en autos (indicándose cuál o cuáles de ellos así lo evidencian), sin necesidad de argumentaciones o conjeturas [no es suficiente una genérica remisión a la prueba documental practicada].
e. Que se ofrezca el texto concreto conteniendo la narración fáctica en los términos que se consideren acertados, enmendando la que se tilda de equivocada, bien sustituyendo o suprimiendo alguno de sus puntos, bien complementándolos, precisando igualmente su influencia en la variación del signo del pronunciamiento.
f. Que se trate de elementos fácticos trascendentes para modificar el fallo de instancia, aunque puede admitirse si refuerza argumentalmente el sentido del fallo.
g. Que no se limite el recurrente a instar la inclusión de datos convenientes a su postura procesal, pues lo que contempla es el presunto error cometido en instancia y que sea trascendente para el fallo. Cuando refuerza argumentalmente el sentido del fallo no puede decirse que sea irrelevante a los efectos resolutorios, y esta circunstancia proporciona justificación para incorporarla al relato de hechos, cumplido -eso sí- el requisito de tener indubitado soporte documental.
5. La revisión ha de rechazarse por innecesaria, toda vez que ya se afirma en el propio hecho discutido que se generó el ticket que figura en autos como documento 6 de la demandada y
4 de la actora, por lo que no es imprescindible que la relación fáctica refleje el contenido pormenorizado del recibo de compra en cuestión.
1. La parte recurrente denuncia, en el segundo motivo del recurso, la infracción, por falta de aplicación, aplicación indebida o en su caso interpretación errónea del artículo 54.1 y 2. d) del Estatuto de los Trabajadores en relación con el 55.2, 11 y 13 del Convenio colectivo del sector de grandes almacenes, y de la jurisprudencia consagrada por el Tribunal Supremo en relación al ejercicio proporcional del poder disciplinario.
Alega que el único acto objetivo que cabe imputar a la trabajadora fue que intentó introducir el número de DNI de su marido y que en consecuencia la caja quedó bloqueada con el mensaje "descuento no permitido", siendo la propia trabajadora la que explicó a sus superiores desde el primer momento la causa del bloqueo, una vez comprobada por ella. Además la trabajadora conocía el procedimiento de aplicación del descuento de empleado, y sabía por tanto que en ningún caso prosperaría el descuento de uno de sus autorizados en su propia caja, datos los anteriores que contrarrestan la rigurosa presunción de fraude que la juzgadora extrae de la mera introducción de un DNI que resultó ser el del esposo. Indica también que la trabajadora continuó prestando servicios desde el 7 de mayo y hasta el 10 de junio, sin que se hubiera realizado pesquisa alguna por parte de la empresa en relación a los hechos, ni retirada o restricción de claves, lo que pone de manifiesto que el deterioro de la mutua confianza no alcanzó la cota de gravedad que justifica el despido. El incumplimiento tendría encaje en la falta de desobediencia que de conformidad con el artículo 54.3 del convenio colectivo exige, para su calificación como falta muy grave, un grave quebranto para la empresa, lo que en el presente caso no concurre. Concluye señalando que en una valoración conjunta de las circunstancias concurrentes, incluyendo la antigüedad de la trabajadora (22 de marzo de 1995), la ausencia de sanciones anteriores, las explicaciones que desde un inicio ofreció a sus superiores, el hecho de que finalmente no se aplicó descuento alguno, y el escaso valor del eventual perjuicio, no son compatibles con el incumplimiento grave y culpable acreedor de la sanción máxima de despido, a lo que se une la propia pasividad de la empresa que se limitó a recibir la información de la trabajadora y a despedirla un mes después de los hechos. En este sentido, invoca la sentencia de esta Sala de fecha 14 de junio de 2013, en cuyos fundamentos, aún refiriéndose a una conducta de mayor gravedad que la imputada a la recurrente, en base a la antigüedad del trabajador y la escasa trascendencia económica de aquélla, considera improcedente el despido en aplicación de la teoría gradualista, sin perjuicio de que el comportamiento del trabajador pudiera ser susceptible de otra sanción, lo que entendemos plenamente aplicable al caso.
2. A la hora de resolver el motivo planteado, hemos de partir de los siguientes hechos relevantes que resultan de la sentencia de instancia:
La demandante presta servicios como cajera para la empresa demandada desde el día 22.03.1995. Desde enero de 2022 realiza una jornada laboral de 1496 horas anuales, inferior a la convencionalmente establecida, en aplicación de las medidas previstas en el artículo 41 del Convenio colectivo para las personas trabajadoras con hijos de 12 y 13 años de edad.
La empresa prohíbe a las personas empleadas la realización de compras personales o utilización de la tarjeta de compra, personal e intransferible, en horario de trabajo, así como aprovecharse del puesto o de la prestación de servicios en la empresa para obtener beneficios personales o para familiares o amigos.
El personal de la empresa dispone de descuentos en compras en todos los artículos a la venta, pudiendo designar hasta 6 personas más para que también éstas tengan acceso al descuento, para lo cual es necesario que la persona empleada en cuestión haya comunicado al departamento de recursos humanos el nombre y DNI de las personas beneficiarias. Se indica expresamente en la norma convencional que regula este beneficio, que
En los años 2009 y 2014 la empresa recordó por escrito a las personas trabajadoras, incluida la demandante, la necesidad de cumplir las normas de régimen interno que regulan el descuento de empleado.
El día 7 de mayo de 2022 la demandante prestaba servicios como cajera en horario de 9 a 16:15 horas, y cuando se disponía a cobrar los productos que pretendía adquirir R. V. S., amigo del marido de la trabajadora, ésta no le solicita el DNI al cliente sino que tecleó el número del DNI de su marido, lo que provocó que el sistema informático diera aviso de "descuento no permitido", quedando la caja bloqueada sin permitir el descuento, lo que requirió la intervención de una auxiliar de mostrador que verificó la incidencia.
Dos días después la persona responsable de cajas solicitó explicaciones a la trabajadora, quien manifestó que su marido había facilitado el número del DNI al cliente para que lo usase en la compra que iba a realizar y obtuviese el descuento de empleado.
El 10 de junio de 2022 la empresa procedió al despido disciplinario de la trabajadora.
1. El artículo 58.1 del Estatuto de los Trabajadores dispone que los trabajadores podrán ser sancionados por la dirección de las empresas en virtud de incumplimientos laborales, de acuerdo con la graduación de faltas y sanciones que se establezcan en las disposiciones legales o en el convenio colectivo que sea aplicable. Por su parte el artículo 54 del mismo texto legal señala que el contrato de trabajo podrá extinguirse por decisión del empresario, mediante despido basado en un incumplimiento grave y culpable del trabajador, considerándose incumplimiento contractual, entre otros, la indisciplina o desobediencia en el trabajo, así como la transgresión de la buena fe contractual así como el abuso de confianza en el desempeño del trabajo.
La potestad sancionadora del empresario debe ser ejercitada de acuerdo con los principios elaborados por la jurisprudencia que se pueden sintetizar en los siguientes: individualización de las conductas, deben ser tomadas en consideración las circunstancias concretas del hecho y del trabajador; proporcionalidad, en aplicación de la teoría gradualista, el despido debe ser, como sanción más grave, adecuada y proporcional al hecho cometido; inaplicabilidad de la presunción de inocencia, que juega en relación con el ius punendi del Estado; igualdad de trato en materia disciplinaria para evitar el trato discriminatorio; la no vinculación a la valoración de los hechos realizada por otro orden jurisdiccional, en relación sobre todo con el orden penal, una conducta que no es sancionable en ese orden puede ser acreedora de sanción en el ámbito del contrato de trabajo, y por último, el principio non bis in idem, que la jurisprudencia ha considerado aplicable al ámbito de la sanciones entre privados, como es el régimen disciplinario laboral.
2. En la comunicación escrita del despido la empresa considera que la conducta de la persona trabajadora constituyen infracciones de carácter muy grave que incardina en los artículos 54.3 in fine y 55.3, 11 y 13 del convenio colectivo de aplicación referidas, respectivamente a la desobediencia a las órdenes de los/las superiores/as en cualquier materia de trabajo; el fraude, aceptación de recompensas o favores de cualquier índole, deslealtad o abuso de confianza en las gestiones encomendadas y el hurto o robo tanto a la empresa como a los/las compañeros/as de trabajo o a cualquier otra persona dentro de las dependencias de la empresa o durante el trabajo en cualquier otro lugar, así como la apropiación indebida de muestras promocionales o cualquier otro tipo de artículo, descuento o beneficio destinado a clientes, con independencia de que tenga o no valor de mercado. Hacer negociaciones de comercio o industria por cuenta propia o de otra persona, venderse o cobrarse a sí mismo, sin expresa autorización de la empresa; la prestación de tarjeta de compra a personas no autorizadas para su uso, así como la cesión de los descuentos concedidos al personal, en favor de otras personas; y por último la transgresión de la buena fe contractual, así como el abuso de confianza en el desempeño del trabajo.
La recurrida considera que la conducta de la demandante constituye una transgresión de la buena fe contractual y abuso de confianza en el desempeño de sus funciones, pues era conocedora de las normas de la empresa, no debía transgredirlas, debía velar por su cumplimiento y designar previamente a las personas beneficiarias del descuento de empleado/a. Entiende que actúa la trabajadora con evidente ánimo fraudulento cediendo el descuento de empleado a una persona no autorizada, concluyendo que tal conducta es acreedora de la máxima sanción de despido al suponer la transgresión del espíritu que informa la relación laboral y las obligaciones específicas de su puesto de trabajo.
3. La sentencia de esta Sala de 16 de abril de 2019, recurso 461/2019, analiza la transgresión de la buena fe como causa de despido, señalando que conforme una añeja doctrina de la Sala IV, (SSTS de 28 de febrero y 6 de abril de 1990 , 16 de mayo de 1991 y 2 de abril de 1992)
4. A la vista de los precedentes fácticos y jurídicos que se acaban de exponer, se considera, en criterio coincidente con la parte recurrente, excesivo y desproporcionado el despido que como sanción la empresa ha impuesto a la trabajadora, dado que concurren determinadas circunstancias que permiten entender que la conducta de la empleada no entraña la máxima gravedad que se exige para tal sanción por el artículo 57.3º del convenio colectivo de aplicación. Así no consta que la trabajadora, en un historial laboral de más de 27 años y, fundamentalmente, durante toda la vigencia del descuento para empleados/as, haya realizado conductas similares a la sancionada, por otra parte el cupo de personas beneficiarias del descuento (6 personas máximo) no lo tenía agotado, por lo que en la práctica se está sancionando con un despido un mero incumplimiento formal de no comunicar previamente la identidad de la persona beneficiaria del descuento discutido, y por último del contenido de la compra realizada por el beneficiario se puede considerar que la demandante actuó con desatención pero sin alcanzar el evidente ánimo fraudulento que se considera por la recurrida.
Es por ello que nos encontramos ante una negligencia o dejadez en la realización del trabajo, pero no ante un incumplimiento laboral grave y culpable en los términos contemplados en la normativa aplicable y por ello procede la estimación del recurso al apreciarse las infracciones denunciadas. La consecuencia de lo anterior es la declaración de improcedencia del despido, que obliga a calcular la indemnización extintiva de acuerdo con el artículo 110.1 de la Ley Reguladora de la Jurisdicción Social (Ley 36/2011, de 10 de octubre); con el artículo 56.1 del Estatuto de los Trabajadores (Real Decreto Legislativo 2/2015, de 23 octubre) y, al haberse iniciado la relación laboral con anterioridad al 12 de febrero de 2012, con la disposición transitoria undécima del Estatuto de los Trabajadores.
El cálculo de esta indemnización debe hacerse sobre la base del periodo en que la parte actora ha prestado servicios laborales para el empleador, tomando como fecha inicial el día 22/03/1995 correspondiente a la antigüedad reconocida en esta resolución y como fecha final el día de extinción de la relación laboral 10/06/2022. El prorrateo de los días que exceden de un mes completo se computa como si la prestación de servicios se hubiera efectuado durante toda la mensualidad: se considera como un mes completo ( sentencias del TS de 20 de julio de 2009, recurso 2398/2008, ECLI:ES:TS:2009:5261; 20 de junio de 2012, recurso 2931/2011 ECLI:ES:TS:2012:4645; y 6 de mayo de 2014, recurso 562/2013, ECLI:ES:TS:2014:2125).
La indemnización correspondiente al periodo anterior al 12 de febrero de 2012 se calcula a razón de "cuarenta y cinco días de salario por año de servicio por el tiempo de prestación de servicios anterior a dicha fecha, prorrateándose por meses los períodos de tiempo inferiores a un año" ( disposición transitoria undécima del Estatuto de los Trabajadores). Ello significa que debemos contabilizar 327 meses en este primer periodo y que por cada uno de ellos se devengan 3,75 días indemnizatorios (45 días de salario anuales divididos por los 12 meses del año).
Habiendo superado la indemnización por el primer periodo 720 días de salario, no debe computarse a efectos indemnizatorios el tiempo de prestación de servicios posterior al 12 de febrero de 2012, operando el tope máximo previsto en la disposición transitoria undécima del Estatuto de los Trabajadores, la cual establece: "El importe indemnizatorio resultante no podrá ser superior a setecientos veinte días de salario, salvo que del cálculo de la indemnización por el periodo anterior al 12 de febrero de 2012 resultase un número de días superior, en cuyo caso se aplicará este como importe indemnizatorio máximo, sin que dicho importe pueda ser superior a cuarenta y dos mensualidades, en ningún caso" ( sentencias del TS de 2 de febrero de 2016, recurso 1624/2014; 15 de febrero de 2018, recurso 795/2016 y 10 de mayo de 2018, recurso 2477/2016, entre otras).
Aplicando el referido criterio la indemnización se cifra en 30.377 euros.
Fallo
Estimar el recurso de suplicación formulado por la defensa de doña María Consuelo, contra la sentencia del Juzgado de lo Social número 3 de Oviedo de fecha 26 de octubre de 2022 dictada en los autos 492/2022, que se revoca, y estimando parcialmente la demanda se declara improcedente la extinción de la relación laboral que unía a las partes con efectos al 10 de junio de 2022, condenando la empresa demandada a estar y pasar por esta declaración y a que en el plazo de cinco días desde la notificación de la presente sentencia opte entre readmitir a la trabajadora en las mismas condiciones que regían antes de la extinción de la relación laboral, o el abono de una indemnización de 30.377 euros, y en el caso de que opte por la readmisión con el abono de los salarios dejados de percibir desde la fecha del despido hasta la de notificación de la presente resolución a razón de un salario mensual de 1.213,75 euros, con la advertencia que, de no optar expresamente, se entenderá que procede la readmisión.
Se advierte a las partes que contra esta sentencia cabe interponer
Conforme al artículo 229 LRJS, todo condenado que no sea trabajador o causahabiente suyo, o beneficiario del régimen público de la Seguridad Social, junto a ese escrito debe justificar el ingreso del
Asimismo, ( artículo 230.1 LRJS), la parte condenada debe justificar, al preparar el recurso, haber
En el campo concepto constará: "
De efectuarse
Pásense las actuaciones a la Sra. Letrada de la Administración de Justicia para cumplir los deberes de publicidad, notificación y registro de la Sentencia.
Así, por esta nuestra Sentencia, definitivamente juzgando, lo pronunciamos, mandamos y firmamos.

