Sentencia Social 256/2024 Tribunal Superior de Justicia de Canarias . Sala de lo Social, Rec. 341/2023 de 26 de marzo del 2024

PRIMERO.- Según consta en Autos, se presentó demanda por D. Agustín, en reclamación de Tutela dchos. fund. siendo demandado/a RADIO ECCA FUNDACION CANARIA, CONSEJERIA DE EDUCACION, UNIVERSIDADES, CULTUARA Y DEPORTES DEL GOBIERNO DE CANARIAS y FISCAL y celebrado juicio y dictada Sentencia ?estimatoria, el día 17 de mayo de 2022, por el Juzgado de referencia.SEGUNDO.- En la citada Sentencia y como hechos probados, se declaran los siguientes: PRIMERO.- Agustín con DNI NUM000 trabaja para la empresa Radio Ecca Fundación Canaria desde el día 9 de abril de 2012 con la categoría actual de Delegado Insular con un salario bruto prorrateado de 3411,30 (hecho conforme). El actor es miembro del sindicato Comisiones Obreras (hecho conforme) El actora no está sujeto actualmente al pago delegado por parte de la Consejería de Educación, Universidades, Cultura y Deportes (Folio 132 a 134) (mirar hecho probados décimo primero y siguientes). SEGUNDO.- El día 25 de enero de 2021 CCOO a través de su Secretario Erasmo presentó ante la empresa Radio Ecca escrito en el que solicitada que se otorgara permiso laboral retribuido a Agustín por funciones sindicales con dedicación a jornada completa a dicho cometido (Folios 135 y 461). En este escrito se manifiesta: "Que tras la constitución de la sección sindical de Radio ECCA ha sido designado D. Agustín, con DNI. NUM000, como delegado sindical de dicha sección sindical. 1. Que teniendo en cuenta lo establecido en el Artículo 90 de la Resolución de 30 de julio de 2013, de la Dirección General de Empleo, por la que se registra y publica el VI Convenio colectivo de empresas de enseñanza privada sostenidas total o parcialmente con fondos públicos, se permite la acumulación de horas de los distintos miembros de los Comités de empresa en aquellos trabajadores que las Centrales sindicales designen. 2. Se adjunta a esta solicitud la constitución de la bolsa de crédito horario por cesión de crédito horario de los miembros del comité de empresa que se indica, a favor de D. Agustín, para la realización de funciones sindicales o de representación de personal, de conformidad con lo dispuesto en el artículo 37.3.e., en relación con el artículo 68 del Estatuto de los Trabajadores".(folio 135 y 462) Previamente a lo anterior, se celebró el día 19 de enero de 2021 reunió por CCOO la sección sindical en Radio Ecca, declarando como Secretario y delegado sindical a Agustín en reunión celebrada para constituir dicha sección sindical y elegir al Secretario general, siendo que existe una comisión ejecutiva que la forma el propio actor con dos trabajadoras más (folio 136 + folios 138 a 142) El comité de empresa de Radio ECCA tiene un total de 9 personadas, siendo que todas tienen 20 horas mensuales de crédito sindical, que sumadas anualmente dan un total de 1980 horas (Folio 137). Agustín remitió correo electrónico el día 27 de enero de 2021 a las 20:04 horas a Recursos Humanos de Radio Ecca reiterando la presentación del documento del día 25 de enero de 2021, es decir dos días después. En este email manifiesta que no se ha recibido respuesta en el plazo de 48 horas y que "dicha dedicación exclusiva comenzará mañana 27 de enero de 2021 (Folios 146 a 150). TERCERO.- El día 1 de febrero de 2021 Radio ECCA (7 días después del escrito presentado el día 25 de enero) emite la siguiente respuesta al escrito de 25 de enero de 2021: "El pasado 25 de enero recibimos en nuestra delegación de Tenerife escrito del Secretario General de la Federación de enseñanza de CCOO en Canarias en el que se nos solicitaba permiso laboral retribuido a su favor no indicándose fecha de efectividad del comienzo del permiso laboral solicitado. sin haber procedido la Institución a la contestación de la solicitud de otorgamiento de permiso laboral, usted se ha ausentado de su puesto de trabajo los días 28 y 29 de enero y 01 de febrero de 2021, por lo que debemos entender que dichas ausencias tienen el carácter de injustificadas. En el día de hoy por parte de Radio ECCA, Fundación Canaria se ha enviado comunicación a la Federación de Enseñanza de Comisiones Obreras en Canarias, en el sentido de que no es posible hacer efectivo lo solicitado en base al artículo 90 del VI Convenio colectivo de empresas de enseñanza privada sostenidas total o parcialmente con fondos públicos dado que es requisito indispensable en base al propio artículo mencionado que los sindicatos comunicarán a la organización patronal correspondiente, el deseo de acumular las horas de sus Delegados, así como, su aceptación expresa, que tampoco nos consta, por último, el sindicato deberá acreditar que no tiene cubierto el cupo de liberados sindicales en el territorio. No obstante, aun cumpliendo todos los requisitos exigidos, le informamos además que no existe un permiso retribuido para liberación permanente de la prestación de servicios laborales en la empresa para realizar funciones de representación. Por lo expuesto anteriormente le solicitamos proceda a la justificación de las ausencias mencionadas en el párrafo segundo, y proceda salvo causa justificada a la incorporación inmediata a su puesto de trabajo, en caso contrario la Institución podrá tomar las medidas disciplinarias correspondientes" (Folio 151 475). El día 2 de febrero de 2021 el actora remite correo de respuesta al anterior comunicación. En aras a la brevedad nos remitimos al contenido íntegro del mismo, no obstante se destaca de él que el actor explica que lo solicitado es un derecho básico que forma parte de su libertad sindical y además explica que las ausencias de 28 de enero de 2021 a 1 de febrero de 2021 son por crédito horario como delegado sindical liberado, instando nuevamente a rectifiquen (Folio 152 y 153). El día 4 de febrero de 2020 se remite email por parte de Iván como Secretario General de la Federación de Enseñanza de CCOO en Canarias a Radio Ecca. En aras a la brevedad nos remitimos al contenido íntegro del mismo, no obstante se destaca que se manifiesta "el articulado del convenio colectivo no indica, en ningún caso, que aceptación expresa deba notificar a la empresa", "los días 28 de enero a 1 de febrero el trabajador ha hecho uso del crédito horario como delegado sindical" y "la excedencia forzosa no es la opción por la que esta sección sindical ha optado, sino por la utilización de una bolsa de horas sindicales generadas por los créditos horarios del resto de representantes de CCOO", termina su escrito solicitando rectificación de su actitud (156 a 158 y 479 a 480). El día 1 de marzo de 2021 se remite carta al actor con el siguiente contenido por parte de Radio ECCA: En respuesta a la solicitud formulada mediante escrito del Secretario General de la Federación de enseñanza de CCOO en Canarias, presentada el 25 de enero de 2021 en nuestra delegación de Tenerife, en virtud de la cual, basándose en lo dispuesto en el artículo 90 del VI convenio colectivo de empresas de enseñanza privada sostenidas4 total o parcialmente con fondos públicos, nos solicitaba permiso laboral retribuido a su favor por funciones sindicales o de representación de personal con dedicación a jornada completa a dicho cometido, esta entidad le comunicó que la solicitud no cumplía con los requisitos establecidos en dicho articulo. El escrito por usted firmado, recibido por la secretaria el 2 y 3 de febrero de 2021, no desvirtúa la conclusión. Tampoco el firmado por el secretario General de la Federación de enseñanza de CCOO en Canarias presentado en la entidad el 4 de febrero de este año. En este sentido, le reiteramos, una vez más, que es requisito indispensable en base al propio articulo mencionado no solo la previa aceptación expresa del trabajador designado, sino las premisas previas referidas a que los sindicatos comuniquen a la organización patronal de Educación y Gestión correspondiente, el deseo de acumular las horas de sus delegados. Igualmente, el sindicato deberá acreditar que no tiene cubierto el cupo de liberados sindicales en el territorio. A la Dirección de Radio ECCA, Fundación Canaria no le consta que tales ineludibles condiciones se hayan producido. Asimismo, en el mencionado artículo 90 del convenio de aplicación en relación con el artículo 13 del Reglamento de Normas Básicas sobre Conciertos Educativos, se establece que del abono de la liberación se debe hacer cargo la Consejería de Educación (en este caso, por la Consejería de Educación, Universidades, Cultura y Deportes). En relación a ello, se le indica que a la figura del pago delegado hace referencia dicho articulo 90 de la norma convencional. En el sector de la enseñanza concertada, de conformidad con lo dispuesto en el artículo 13.1 c) del Real Decreto 2377/85, de 18 de diciembre, por el que se aprueba el Reglamento de Normas Básicas sobre Conciertos Educativos, I pago delegado por la Administración abarca a las obligaciones derivadas de lo establecido en el artículo 68 e) del Estatuto de los Trabajadores, es decir, al abono de los salarios correspondientes a los liberados sindicales. Visto lo cual, entendemos que la comunicación efectuada en el escrito presentado el 25 de enero de 2021, a dia de hoy, adolece de defectos legales que hacen inviable aceptar que la liberación sindical se ha hecho cumpliendo los requisitos obligatorios establecido en tales preceptos, sin que los mismos hayan sido subsanados en las comunicaciones por usted presentadas el 2 y 3 de febrero de 2021. Teniendo en cuenta lo anterior, se le informa que Radio ECCA, Fundación Canaria no se opone a la liberación solicitada a su favor, siempre y cuando se dé cumplimiento a dichas exigencias legalmente establecidas. En caso contrario, es decir, de no cumplirse dichos requisitos, se le recuerda que la vía establecida en nuestro derecho para hacer efectiva su petición es la correspondiente a la excedencia forzosa para la realización de funciones sindicales regulada en el articulo 46 punto 4 del Real Decreto Legislativo 2/2015, de 23 de octubre, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley del Estatuto de los Trabajadores. Entendiendo que la liberación sindical solicitada a su favor no cumple, por el momento, con los requisitos establecidos en la normativa citada, usted debe justificar las ausencias al puesto de trabajo en las que ha venido incurriendo desde el pasado 5 de febrero de 2021, tal y como exige o de empresas de enseñanza privada sostenidas total o parcialmente con fondos públicos, recordándole que su crédito horario en el mes de febrero es el articulo 85 del convenio colectivo de veinte horas. En ese sentido, le rogamos que nos comunique a la mayor brevedad, en todo caso en el plazo máximo 48 horas desde la recepción de la presente comunicación, los días y tas horas que ha empleado con cargo al crédito horario. Salvo acreditación en contrario, a día de hoy, debemos entender dichas ausencias como injustificadas pudiendo ser de aplicación lo dispuesto en el artículo 94 y siguientes del Convenio Colectivo de aplicación. Asimismo, de conformidad con lo anterior, mientras no se acrediten los extremos expuestos en los párrafos anteriores, le reiteramos que proceda, salvo causa debidamente justificada, a la incorporación inmediata a su puesto de trabajo. En caso contrario, la Institución podrá tomar las medidas disciplinarias correspondientes. Por último, insistimos en que esta entidad no se opone a la liberación sindical, siempre y cuando se cumplan a los requisitos establecidos en el artículo 90 del convenio colectivo de empresas de enseñanza privada sostenidas total o parcialmente con fondos públicos en relación con el articulo 13.1 c) del Reglamento de Normas Básicas Concierto Educativo; requisitos que, a día de hoy, no han sido debidamente cumplidos" (Folio 159 y 482 a 483). En respuesta al anterior escrito, el actor remite el día 3 de marzo de 2021 escrito a Radio Ecca contestando punto por punto a lo dicho anteriormente. En aras a la brevedad nos remitimos al contenido del escrito presentado. No obstante, se destaca: "acepto expresamente la liberación sindical", "comunica a la organización patronal de educación y gestión el deseo de acumular las horas de sus delegados no es un requisito", "que el sindicado no tiene cubierto el cupo de liberales sindicales" "la liberación está ajustada a derecho y correctamente notificada", "se tomaría el silencia como una conformidad expresa de la empresa", "le informo que continuaré haciendo lo mismo" (Folio 160 a 164). El día 8 de marzo de 2021 se remite escrito por Erasmo como Secretario General de la Federación de enseñanza de CCOO Canarias con el mismo contenido que la carta anterior del trabajador demandante (folio 165 a 169 y 490 a 492). El día 29 de abril de 2021 la empresa vuelve a remitir escrito a la parte actora insistiendo en su postura. En aras a la brevedad no remitimos al contenido íntegro del mismo (Folio 170 a 172 y 493 a 495). El actora remite carta el día 3 de mayo 2021 contestado a la anterior, manteniendo su postura inicial. En aras a la brevedad nos remitimos al contenido íntegro del mismo (folio 173 al 180 (los folios 176 a 179 no existente y 498 a 501). El día 11 de mayo de 2021 se remite escrito por Erasmo como Secretario General de la Federación de enseñanza de CCOO Canarias con el mismo contenido que la carta anterior del trabajador demandante (folio 183 a 186 y 505 a 508). CUARTO.- La empresa demandada ha dejado de abonar los salarios del trabajador desde la nómina de mayo de 202, sin dejar de cotizar por el trabajador, sin darle de baja en la seguridad social, sin entregarle carta de despido o sanción de suspensión de empleo y suelo, y sin dar explicaciones (nóminas, correo electrónico, folio 188) QUINTO.- El día 15 de septiembre de 2021 el actora recibe carta de la empresa exigiendo que en plazo máximo de 24 horas se incorpore a la empresa declarando injustificadas las ausencias anteriores por no ser delegado sindical liberado (folio 189), siendo notificada la misma el día 21 de septiembre de 2021 (folio 190 y 509). En respuesta a la anterior carta, la parte actora manifiesta que procederá a su incorporación, pero muestra su disconformidad y además explica que los días alegados son faltas justificada por labores sindicales y que se le está vulnerando su libertad sindical (en aras a6 la brevedad nos remitimos al contenido íntegro del escrito) (Folio 190 y 512 a 513). SEXTO.- El actor solicitó el día 3 de noviembre de 2020 a las 08:56 vía email vacaciones desde el lunes 9 de noviembre de 2020 al 2 de diciembre de 2020 (Folio 191). El día 5 de noviembre de 2021 recibe respuesta al actor manifestando que se debe seguir el procedimiento con previo consenso con el superior, siendo que el periodo reclamado no es posible porque están inmersos en muchos procesos de nueva implantación, siendo que se ha solicitado con poca antelación (Folio 192). El actor en respuesta al email anterior explica que ha tenido que solicitarlo así por las sentencias judiciales y porque debe disfrutarlas todas antes de fin de año, rectifica y pido otro periodo desde el 12 de noviembre de 2020 hasta el día 22 de diciembre de 2020 (folio 193). El actor remite nuevo correo el día 9 de noviembre explicando que no puede utilizar la aplicación, que no se le ha resuelto la anterior solicitud (folio 194) En respuesta al anterior correo, el día 10 de noviembre de 2020 se remite correo al actor explicando nuevamente lo de los procesos de implantación, buscando consenso con el acto y mostrándose a hablar con aquel por teléfono (Folio 194). El día 11 de noviembre de 2020 se da el visto a la solicitud de vacaciones al actor (folio 201). El actor estuvo de vacaciones desde el 16 de noviembre de 2020 hasta el día 11 de día 27 de noviembre de 2020. El día 26 de mayo el actor solicitó vacaciones, siendo que el día 1 de junio de 2021 se le remite correo diciendo que tiene derecho a 43 días de los que ha disfrutado ya de 20, pero le pide explicaciones de por qué se las pide si es liberado sindical. El día 2 de junio de 2021 el actor explica que las pide porque a pesar de ser liberado sindical debe solicitar las vacaciones a su empresa. El día 4 de junio, 7, 8 y 9 de junio el acto solicita respuesta (Folio 207). El día 18 de junio de 2021 se remite por Radio Ecca a través del responsable de RRHH email al actor explicando que no se opone a abonar las vacaciones pendientes de disfrutar reconocidas en Sentencia, pero dada la situación en la que se encuentra como liberada de tareas por ejercicio de funciones sindicales, no corresponde su disfrute, sino su liquidación y cotización hasta la fecha del paso a la situación de liberación sindical. Explica además que los liberados sindicales no se les asigna la realización de tareas y no procede solicitar disfrute de vacaciones (Folio 205). El día 25 de junio de 2021 el actor remite respuesta al anterior correo explicando que es trabajador de Radio ECCA y que como liberado sindical debe pedir las vacaciones a la empresa (folio 205). Actualmente, el actor ha disfrutado de todas las vacaciones pendientes en los siguientes periodos desde 16 de noviembre de 2020 al 25 de noviembre de 2020, desde el 27 de septiembre de 2021 hasta el día 26 de octubre de 2021, desde el día 2 de noviembre de 2021 hasta el día 2 de diciembre de 2021 (hecho conforme). SÉPTIMO.- El Juzgado de lo Social número 4 de Las Palmas de Gran Canarias en el procedimiento 655/2019 declaró los siguientes hechos probados: "PRIMERO.- La parte actora, con DNI nº NUM001, viene prestando servicios para la demandada, a jornada completa, con antigüedad de 09.04.2012, y percibiendo un salario día bruto con prorrateo de pagas extraordinarias de 100,51 € . SEGUNDO.- El actor suscribe un contrato con la demandada, en virtud del Convenio de Colaboración entre la empresa y la Consejería de7 Educación y Universidades del Gobierno de Canarias, siendo todos los contratos del personal incluidos los directivos, entre ellos el Delegado, suscritos con la categoría de Profesor. TERCERO.- El actor desde el inicio de la relación laboral, fue contratado para desarrollar el cargo de Delegado de la isla de La Gomera, siendo formado para ello en el sur de la isla de Gran Canaria, realizando las siguientes funciones: Gestión sostenible de la Delegación. Coordinación y seguimiento de la actividad socioeducativa. análisis, evaluación de la implantación y establecimiento de medidas correctivas, en su caso. Representación y comunicación externa. Así como, las tareas que se detallan en el documento y que se dan por reproducidas en su integridad dada su extensión. CUARTO.- En la planificación de la docencia quien elaboraba el actor y no siendo posible su modificación tras grabarse y subirse a la plataforma Ecca net, donde no consta asignación de docencia alguna al actor. QUINTO.- Con fecha 30.04.2019, el actor se presenta al proceso electoral como representante de los trabajadores. SEXTO.- Con fecha 02.05.2019, el actor comunica a la empresa lo siguiente: " Estimado Don Ovidio, Director del Centro de Educación para Personas Adultas Radio ECCA. Por la presente le comunico la decisión de finalizar mi adscripción temporal a la función directiva, definida como tal en el anexo contractual firmado con fecha de 1 de septiembre de 2015 en el que se especifican las cláusulas y disposiciones relativas a dicha adscripción y por las que he venido desempeñando el cargo de DELEGADO INSULAR DE LA GOMERA. Esta decisión no afecta en ningún caso a las otras vinculaciones contractuales existentes entre ambas partes, especialmente las referidas al CONTRATO DE TRABAJO INDEFINIDO A TIEMPO COMPLETO con la categoría profesional de PROFESOR DE 2º CICLO DE ESO, firmadas el 9 de abril de 2012 y el 1 de julio de 2013 (número de registro: NUM002)." ; contestando la empresa en los siguientes términos: " Estimado Sr. Agustín, En respuesta a su petición de baja y renuncia en el puesto de Delegado Insular de la isla de La Gomera, para el que fue contratado con fecha de alta 09 de abril de 2012, conforme a su escrito presentado con su autorización en el Dpto. de RRHH por D. Segundo, con DNI NUM003 con fecha 02 de mayo de 2019, le informamos que, siguiendo sus indicaciones, hemos procedido a la tramitación de dicha solicitud de baja voluntaria, lo que le comunicamos a los efectos oportunos. A tal fin, rogamos ponga a disposición de Radio Ecca Fundación Canaria, el próximo2 Lunes 6 de mayo de 2019 en el centro zonal de Radio Ecca sito en c/ Virgen de Guadalupe, 28, 1º, San Sebastián de La Gomera, todo el material propiedad de la esta institución: Teléfono móvil corporativo PC portátil corporativo Cualquier otro objeto o material propiedad de la entidad". SEPTIMO.- Con fecha 02.05.2019, la empresa demandada da de baja al actor en la TGSS. OCTAVO.- El certificado de empresa, consta la causa de la extinción: " Baja voluntaria del Trabajador" . NOVENO.- En la isla de La Gomera, hay contratados, dos profesores que imparten docencia y un Delegado que formalmente consta como profesor. Tras la baja del actor, se oferta con fecha 07.05.2019 una plaza como Licenciada/o-Graduado/a en Historia, Geografía, Master, siendo ocupada por otra trabajadora quien realiza las funciones propias de Delegada sin que conste que imparta docencia. DECIMO.- El actor tras la celebración de las elecciones resulto elegido como representante de los trabajadores. UNDECIMO.- Con fecha 13.05.2019, por la parte actora se presenta papeleta de conciliación celebrándose el acto en el SEMAC, con fecha 12.06.2019, sin avenencia." El Fallo de la anterior Sentencia fue: Que desestimando la excepción de8 falta de litisconsorcio pasivo necesario planteado por Radio Ecca Fundación Canaria, debo desestimar y desestimo la demanda interpuesta por Agustín, contra la Entidad Radio Ecca Fundación Canaria, el5 Fondo de Garantía Salarial con la intervención del Ministerio Fiscal, sobre DESPIDO-TUTELA DE DERECHOS FUNDAMENTALES; debo declarar y declaro la PROCEDENCIA del despido, absolviendo a las demandadas de las pretensiones formuladas en su contra las cuales son expresamente desestimadas." (Folios 454 a 459) La anterior Sentencia fue recurrida en suplicación, estimándose parcialmente "sin modificación de los hechos probados" la misma y declarando improcedente el cese del trabajador el día 2 de mayo de 2019, que al ser representante sindical el trabajo este optó por la readmisión (210 a 216 y folios 338 a 442 ). El actor planteó un Incidente de Readmisión Irregular que fue resuelto por el Juzgado de lo Social número 4 mediante Auto de 25 de abril de 2021 desestimando la misma entendiendo que el trabajador ha sido readmitido correctamente como "delegado de la isla de la Gomera y nunca como profesor" (Folio 225 y folios 435 a 437). OCTAVO.- El actor fue contratado el día 9 de abril de 2012 con la categoría de profesor titular de primer ciclo a tiempo completo, siendo que el día 1 de septiembre de 2020 se firmó acuerdo pasando a la cuenta de cotización NUM004 y a la delegación de La Gomera. El 1 de junio de 2013 se firmó nuevo acuerdo entre el trabajo y Radio ECCa pasando la categoría a ser de profesor de 2º Ciclo de Eso. Y el día 1 de enero de 2014 el actor vuelve a pactar con la empleadora estableciéndose que la nueva categoría es la de responsable dentro del marco organizativo de Radio Ecca y finalmente por pacto de 1 de septiembre de 2015 el actor pasa a ser "delegado insular" (Folio 226 a 234). NOVENO.- Convocadas elecciones sindicales en la empresa Radio Ecca en su centro de trabajo de Las Palmas a finales de 2018, se presentó impugnación el día 11 de junio de 2019 por Radio ECCA solicitando la nulidad de las elecciones porque no ha conocido el resultado hasta el día 7 de junio, que los electores son 241 y no 263 y que el comité de empresa deben ser 9 miembros y no 11. Dictado Laudo arbitral dictado por el colegio Arbitral de Las Palmas este resolvió que procede desestimar dicha impugnación. Dentro de este laudo no se observa discusiones concretas en torno al trabajador demandante respecto a su inclusión en el censo (251 a 255). DÉCIMO.- El actor estuvo afecto a proceso de incapacidad temporal desde el 29 de julio de 2021 hasta el día 2 de septiembre de 2021 (Folio 263). El actor estuvo nuevamente afecto a proceso de IT desde el 3 de diciembre de 2021, manteniéndose en la misma actualmente. (folio 266). El actor actualmente ha sido diagnosticado de "cuando ansioso depresivo de larga evolución generando situación de IT" (folio 269). El actor no está afecto a signos que hagan sospechar trastornos de la personalidad , siendo diagnosticado de trastorno mixto ansioso-depresivo recomendando no reintegrarse a su profesión habitual (272 y 273). DÉCIMO.- Comunicaciones electrónica recibidas por el actor en su cuenta de correo DIRECCION000 han sido remitida desde una cuenta, siendo esta recibidas por DIRECCION001, desconociéndose la razón de ello, porque el correo electrónico no estaba dirigido inicialmente a éste (informe pericial del ingeniero Alvaro, folios 279 a 299). La razón más plausible de que DIRECCION001 haya recibido y contestado un correo electrónico dirigido, en principio, exclusivamente al actor, puede deberse bien a que alguien ha entrado en el correo electrónico del actor y se lo ha remitido también a este usuario o bien, que el remitente original se lo haya remitido mediante el sistema "copia oculta" al segundo destinatario (explicaciones dadas por el perito durante la vista). DÉCIMO-PRIMERO.- El actor estuvo sujeto a pago delegado por cuenta de la Consejería de Educación, Universidades, Cultura y deportes desde el 9 de abril de 2012 por comunicación de Radio ECCA hasta que causó baja el día 2 de mayo de 2019 (Folio 301 a 308). DÉCIMO-SEGUNDO.- Existe un acuerdo tácito entre el Gobierno de Canarias y los Sindicatos Comisiones Obreras, Unión General de Trabajadores y FSIE para la creación de 9 liberados sindicales para los colegios concertados con la siguiente distribución: Fsie dos liberados en Las Palmas, CCOO 2 liberados en las Palmas, y un Liberado para UGT. En la Provincia de Santa Cruz de Tenerife comprende 3 liberados para UGT y un liberado para CCOO (Folio 310). No consta que otros sindicatos formen parte de este acuerdo. Actualmente, existen 9 liberados sindicales pertenecientes a diferentes centros educativos concertados, entre ellos no está el actor y en el caso del liberado por CCOO en la Provincia de Santa Cruz de Tenerife es Bernardino (Folio 309) El ser delegado liberado conforme a este acuerdo con la Consejería supone que la Consejería abona el coste mediante pago delegado de los liberados sin que se considere trabajadores propios. Este coste lo remiten a los centros educativos para estos a su vez se los abonen a los mismos, e igualmente abona la consejería como pago delegado el gasto de contratar a sustitutos de aquellos en los centros educativos de los que forma parte (Folio 311 a 325). Son los sindicatos los que eligen a estos liberados sindicales, los cuales los comunican a la Consejería para que asuman su coste, junto con el coste de aquellos sustitutos que se contraten por estos. La creación de liberados sindicales no supone renuncia y/o entrega de las horas sindicales de los comités de empresa de los que pueda seguir formando partes, teniendo los miembros de los comités de empresa las mismas horas sindicales que tendría sino existiera liberado sindical (testifical de Cesareo e Inés) DÉCIMO-TERCERO.- A la presente relación laboral es de aplicación el Convenio colectivo de Empresas de Enseñanza Privada sostenidas total o parcialmente con fondos públicos. En su artículo 95 se establece: "Para facilitar la actividad sindical en la Empresa, Provincia, Comunidad Autónoma o Estado, las Centrales sindicales con derecho a formar parte de la mesa negociadora del Convenio, podrán acumular las horas de los distintos miembros de los Comités de Empresa y, en su caso, de los Delegados de Personal pertenecientes a sus organizaciones, en aquellos trabajadores, Delegados o miembros del Comité de Empresa que las Centrales sindicales designen. Para hacer efectivo lo establecido en este artículo, los Sindicatos comunicarán a la Organización patronal correspondiente, el deseo de acumular las horas de sus Delegados. Las10 Organizaciones legitimadas para la negociación de este Convenio, podrán pactar con las Administraciones competentes, la liberación de los trabajadores incluidos en pago delegado. Las Administraciones correspondientes harán efectivos los salarios de dichos liberados, según la legislación vigente. Los Sindicatos tienen la obligación de comunicar por escrito al empresario, con antelación a la liberación, el nombre del trabajador designado, previa aceptación expresa del mismo. (Folio 326 a 426 y 649 a 749). DÉCIMO-CUARTO.- No existe en Canarias actualmente ningún liberado sindical en el sector la enseñanza privada concertada financiada total o parcialmente con fondos públicos de un delegado sindical liberado por el comité de empresa fuera de ese acuerdo tácito con la Consejería, siendo el actor en el caso de que se estime la demanda el primero ( Cesareo).DÉCIMO-QUINTO.- Actualmente la Consejería de Educación y los sindicatos están en negociación para plasmar por escrito el acuerdo tácito anteriormente mencionado (Testifical de Cesareo). DÉCIMO-SEXTO.- El comité de empresa de Radio Ecca del que forma parte el actor y es su presidente está formado íntegramente por miembros del Sindicato Comisiones Obreras. Todos los miembros del comité han constituido su propia delegación sindical y han delegado de forma voluntaria sus horas sindicales en el actor (testifical de Inés). DÉCIMO-SÉPTIMO.- La responsable de recursos humanos disponen de un cuadro así como los nombres del comité de empresa para ir calculando las horas sindicales de los miembros del comité que se van solicitando ( Magdalena).

TERCERO.- El Fallo de la Sentencia de instancia literalmente dice: Debo estimar parcialmente la demanda formulada por Agustín, frente a Radio ECCA Fundación Canaria y frente a la Consejería de Educación, Universidades, Cultura y Deportes del Gobierno de Canarias, y en consecuencia: Declaro que la actuación de la empresa en el escrito de 1 de febrero de 2021 respecto a la negativa a reconoce su condición de liberado sindical en respuesta a la solicitud del Sindicado Comisiones Obreras y del trabajador demandante de 25 de enero de 2021 y 27 de enero de 2021 y las sucesivas comunicaciones sobre la materia no conlleva la vulneración de los derechos fundamentales de la libertad sindical, no pudiendo en este procedimiento declarar la condición del actor de liberado sindical por crédito horario. Se declara que la suspensión unilateral por parte de Radio Ecca del abono del salario del trabajador desde mayo de 2021, así como le negativa a concederle las vacaciones en las fechas solicitadas con base a su condición de liberado sindical (en contradicción con lo anteriore), constituye vulneración de la libertad sindical del trabajador. Se condena a la empresa demandada a cesar inmediatamente en la conducta anterior. Se condena a la empresa demandada al pago de 6000 euros en concepto de indemnización por daños y perjuicios causados a Agustín. Se absuelve a la Consejería de Educación, Universidades, Cultura y Deportes de todos los pedimentos dirigidos en su contra.

CUARTO.- Que contra dicha Sentencia, se interpuso Recurso de Suplicación por la parte RADIO ECCA FUNDACION CANARIA y Agustín, y recibidos los Autos por esta Sala, se formó el oportuno rollo y pase al Ponente. Señalándose para votación y fallo el día 06 de febrero de 2024.