Sentencia Social Tribunal Superior de Justicia de Castilla y Leon, Sala de lo Social, Sección 1, Rec 1842/2015 de 10 de Diciembre de 2015

Encabezamiento

T.S.J.CASTILLA-LEON SOCIAL

VALLADOLID

SENTENCIA: 02106/2015

C/ANGUSTIAS S/N (PALACIO DE JUSTICIA) 47003.VALLADOLID

Tfno:983413204-208

Fax:983.25.42.04

NIG:34120 44 4 2015 0000136

402250

RSU RECURSO SUPLICACION 0001842 /2015-S

Procedimiento origen: SEGURIDAD SOCIAL 0000070 /2015

Sobre: OTROS DCHOS. SEG.SOCIAL

RECURRENTE/S D/ñaINSS Y TGSS INSS Y TGSS

ABOGADO/A:SERV. JURIDICO SEG. SOCIAL

PROCURADOR: GRADUADO/A SOCIAL:

RECURRIDO/S D/ña:FREMAP, MINAS DE BARRUELO S.A. , Estela

ABOGADO/A:GABRIEL MARTINEZ GERBOLES, ,

PROCURADOR:, ,

GRADUADO/A SOCIAL:

Iltmos. Sres.:

D. Gabriel Coullaut Ariño

Presidente de la Sala

D. Manuel Mª Benito López

Dª. Susana Mª Molina Gutiérrez /

En Valladolid a diez de Diciembre de dos mil quince.

La Sala de lo Social del Tribunal Superior de Justicia de Castilla y León, sede de Valladolid, compuesta por los Ilmos. Sres. anteriormente citados, ha dictado la siguiente

S E N T E N C I A

En el Recurso de Suplicación núm.1842/15, interpuesto por INSS Y TGSS contra la Sentencia dictada por el Juzgado de lo Social Nº1 de Palencia, de fecha 10/6/2015 , (Autos núm. 70/2015), dictada a virtud de demanda promovida por FREMAP, contra INSS, TGSS, MINAS BARRUELO S.A., Estela , sobre OTROS DERECHOS SEGURIDAD SOCIAL.

Ha actuado como Ponente la Iltma. Sra. DOÑA Susana Mª Molina Gutiérrez.

Antecedentes

PRIMERO.-Con fecha 10/2/2015 se presentó en el Juzgado de lo Social nº 1 de Palencia demanda formulada por la parte actora, en la que solicitaba se dictase sentencia en los términos que figuran en el Suplico de la misma. Admitida la demanda y celebrado el juicio, se dictó Sentencia en los términos en los que consta en su parte dispositiva.

SEGUNDO.-En referida Sentencia y como Hechos Probados figuran los siguientes:

1º.-D. Sergio , mayor de edad y con D.N.I. NUM000 prestó servicios laborales como minero, siendo su última actividad dentro del Régimen Especial de la Minería del Carbón la prestada para la empresa demandada Minas de Barruelo S.A. (actualmente, Unión Minera del Horte S.A.), dedicada a la explotación de minas de carbón, con ingreso en la empresa el 25-11- 1966 hasta el 20-11-1975, figurando como entidad aseguradora Mutualidad Carbones del Norte, absorbida por Mapfre, actualmente la demandante Fremap, Mutua de Accidentes de Trabajo y Enfermedades Profesionales de la Seguridad Social nº 61.

1.1.- Desde el año 1982 el Sr. Sergio tenía reconocida una invalidez permanente en el grado de total derivada de enfermedad profesional para su actividad minero.

1.2.- D. Sergio falleció el 27-10-2009 y se encontraba casado con la demandada Da Estela mayor de edad y con D.N.I. NUM001 .

2º.-Da Estela presentó ante el INSS- Dirección Provincial de Burgos- solicitud de prestaciones de supervivencia y de viudedad, aperturándose los siguientes expedientes administrativos:

2.1.- Un expediente de viudedad (Nº NUM002 ).

2.1.1.- El INSS por Resolución de 18-12-2009 acordó reconocer a la Sra. Estela una pensión de viudedad, derivada de enfermedad profesional, con base en los siguientes datos:

- Base Reguladora 527,81 €

- Porcentaje de la pensión 55%

- N° de pagas anuales 12

- Fecha efectos económicos 01-11-2009

- Pensión mensual: pensión inicial 274,46 €

actualizaciones 525,16 €

-----------------

799,62 €

2.2.- Un expediente de tanto alzado (Nº NUM004 ).

2.2.1.- El INSS por Resolución de 17-12-2009 acordó reconocer a la Sra. Estela una prestación de indemnización por fallecimiento a causa de enfermedad profesional en los siguientes términos:

Base Reguladora: 8.864,04 x 1 mensualidad

Importe íntegro: 8.864,04 euros

Importe líquido: 8.864,04 euros

Mutua responsable del pago: Fremap 100%.

2.3.- Un expediente de auxilio por defunción (Nº NUM003 ).

2.3.1.- El INSS por Resolución de 22-12-2009 acordó reconocer la Sra. Estela un auxilio por defunción, del régimen enfermedad profesional, con prestación a su favor de 36,07 euros, fijando como Mutua responsable del pago Fremap 100%

responsabilidad.

3º.-Mediante oficio de fecha 28-12-2009 (Rto salida 29-12-2009), INSS Burgos comunicó a Mutua Fremap los siguientes extremos:

'En relación a la orden TAS/4054/2005 de 27 de diciembre, sobre constitución por las mutuas de accidentes de trabajo y enfermedades profesionales de ia Seguridad Social del capital oste correspondiente a determinadas prestaciones derivadas de enfermedades profesionales y de acuerdo con lo previsto en la Resolución del 16 ole febrero de 2007, de la Dirección General de Ordenación de la Seguridad Social, remitimos copia de las resoluciones relativas a los expedientes que se detallan a continuación;

Solicitante: Estela con DNI NUM001

Causante: Sergio con DNI NUM000 nacido el NUM005 -1922, asegurado con la Mutualidad Carbonera del Norte (absorbida por Mapfre según Resolución cíe 28-8-86 que pasa a denominarse Fremap, cuando prestaba servicios para la empresa Minas de Barruelo S.A. de la provincia de Palencia.

El causante tenía reconocida una incapacidad permanente total derivada de enfermedad profesional desde el año 1982. Anteriormente incapacidad permanente total por enfermedad profesional año 1951.

Se adjunta:

- Notificación de resolución del auxilio de defunción.

- Fotocopia de la pensión de viudedad.

- Fotocopia de la indemnización

- Fotocopia del nº de cuenta de Estela '.

3.1.- No consta acreditado que Fremap recurriera alguna de las citadas resoluciones que le imputaban la responsabilidad en el pago a favor de Da Estela de las prestaciones de viudedad, auxilio de defunción o indemnización.

4°.-El 25-11-2014 se presentó por Fremap escrito de Reclamación Previa que ha sido desestimada por Resolución del INSS - Burgos- de 15/12/2014.

5º.-Se ha agotado correctamente la vía administrativa previa.

TERCERO.-Interpuesto recurso de Suplicación contra dicha sentencia por la parte demandada, fue impugnado por la parte actora, y elevados los Autos a esta Sala, se designó Ponente acordándose la participación a las partes de tal designación.

Fundamentos

UNICO .- Frente a la sentencia de instancia, que estimando parcialmente la demanda declara la responsabilidad del INSS en el bono de las prestaciones de muerte y supervivencia, derivadas del fallecimiento de Don Sergio reconocidas a su esposa Doña Estela ; se alza en Suplicación el Letrado del Instituto Nacional de la Seguridad Social y de la Tesorería General de la Seguridad Social destinando la totalidad de su recurso al examen del derecho subjetivo y la doctrina jurisprudencial aplicados por la juzgadora.

En primer lugar, considera infringido el artículo 71 de la LGSS así como de los artículos 43.1 y 44 de la Ley General de la Seguridad Social . Argumenta el recurrente que la acción ejercitada por la Mutua está caducada y no tiene cabida o amparo en los artículos 43.1 y 44 de la Ley General de la Seguridad Social , que están referidos al reconocimiento de prestaciones bien sean periódicas o bien a tanto alzado y que sólo son aplicables al beneficiario de la Seguridad Social pero no a las Mutuas para las que la resolución que en su día fijó el capital coste y la obligación de constituirlo devino firme y sólo puede ser impugnada a través del recurso extraordinario de revisión previsto en el artículo 180 de la Ley 30/1992 . Todo ello en relación con el artículo 228.1 de la Ley Reguladora de la Jurisdicción Social y el artículo 108 de la Ley 30/1992 .

Pues bien, en plurales sentencias de esta Sala se ha abordado la cuestión litigiosa en el sentido sostenido en la sentencia de instancia, mas el criterio de este Tribunal ha sido rectificado por el Tribunal Supremo, quien ha ventilado ya la controversia en el sentido de lo patrocinado por la recurrente, esto es, que las resoluciones de la

Administración de la Seguridad Social de 11 y 19 de octubre de 2011, que reconocieron prestaciones por m viudedad, indemnización a tanto alzado y auxilio por defunción a favor de la esposa de quien habido sido beneficiario desde 1995 y hasta su fallecimiento de incapacidad permanente derivada de enfermedad profesional, y que imputaron la responsabilidad en el pago de la misma a la mutua demandante, no fueron objeto en su momento de impugnación por la misma ni en sede administrativa ni judicial, por lo que devinieron firmes y no era posible instar su revisión posterior.

En efecto, la sentencia del Tribunal Supremo de 15 de junio de 2015 , resolutoria del recurso con número de registro 2648/2014 y dictada previa la convocatoria de la totalidad de los miembros de la Sala Cuarta de ese Tribunal, comenzaba recordando que 'es pacífica la doctrina jurisprudencial que sostiene que el defectuoso agotamiento de la vía administrativa previa en materia de prestaciones de Seguridad Social, por inobservancia del plazo de 30 días que establece el artículo 71.2 de la Ley reguladora de la Jurisdicción Social , no afecta al derecho material controvertido y no supone prescripción alguna, sino que comporta únicamente la caducidad en la instancia y la correlativa pérdida del trámite, por lo que tal efecto no resulta obstáculo para el nuevo ejercicio de la acción, siempre que la misma no estuviere afectada por prescripción o caducidad, doctrina la citada que en la actualidad ha sido positivizada en el artículo 71.4 de la Ley acabada de citar, a cuyo tenor 'podrá reiterarse la reclamación previa de haber caducado la anterior, en tanto no haya prescrito el derecho'. Sin embargo, continuaba el Tribunal Supremo en la sentencia identificada, no debe perderse de vista que la previsión del referido artículo 71.4 de la Ley reguladora de la Jurisdicción Social significa una excepción al régimen común administrativo, en el que en aras al principio de seguridad jurídica, al interés general en juego y a la ejecutividad propia del acto administrativo ( artículos 56 y 57 de la Ley de Régimen Jurídico de las Administraciones Públicas y del Procedimiento Administrativo Común ), se dispone la inatacabilidad del acto que gana firmeza por haber sido consentido o por ser reproducción de otro consentido (artículo 28 de la Ley acabada de citar). Y si se excepciona de tal consecuencia a la materia de prestaciones de Seguridad Social, ello ha de atribuirse al presumible desvalimiento jurídico de los beneficiarios y a la consideración de que ciertos mecanismos protectores no solamente no están privados de justificación sino que incluso responden más adecuadamente al principio de irrenunciabilidad de los derechos que ha sido consagrado por la más antigua doctrina jurisprudencial'.

Junto a lo anterior, sostenía también el Tribunal Supremo en la reciente sentencia que quedó identificada que 'una cuidada lectura del artículo 71 de la Ley jurisdiccional induce a pensar que la excepción a la que se ha hecho referencia se encuentra asociada exclusivamente al reconocimiento de las prestaciones, puesto que esa era la materia a la que se refería la jurisprudencia que ha sido positivizada en el apartado 4 del citado precepto, y que la excepción tiene por implícito destinatario al beneficiario y no las entidades colaboradoras. Que ello sea así se acredita complementariamente por las expresiones utilizadas en aquel precepto ('materia de prestaciones'; 'alta médica'; 'solicitud inicial del interesado'; 'reconocimiento inicial'; 'modificación del acto o derecho'; y 'en tanto no haya prescrito el derecho'), expresiones del todo ajenas a la pretensión formulada por la Mutua, tendente a que se deje sin efecto no los términos de la prestación, sino la imputación de su responsabilidad, la cual había adquirido firmeza con su consentimiento por Asepeyo'.

Por último, refutando la tesis sostenida por la Fiscalía en el recurso de casación para la unificación de doctrina que resolvió aquella sentencia del Tribunal Supremo de 15 de junio de 2015 , tesis que defendía que la literalidad del artículo 71.4 de la Ley de la Jurisdicción Social es clara y no debería admitir la desigualitaria interpretación de limitar la posibilidad de reiniciar la reclamación previa a los beneficiarios de las prestaciones de Seguridad Social y no a las entidades colaboradoras, se recordaban en aquella sentencia los criterios básicos en materia de igualdad, criterios que cabe resumir como sigue 'que la desigualdad de trato en la ley que resulta infractora del artículo 14 de la Constitución es aquella desigualdad que introduce una diferencia entre situaciones que pueden considerarse iguales y que carece de justificación objetiva y razonable; que el principio de igualdad exige que a iguales supuestos de hecho se apliquen iguales consecuencias jurídicas; y que la diferenciación que resulta constitucionalmente lícita es aquella que genera unas consecuencias jurídicas adecuadas y proporcionadas al fin perseguido con la diferenciación'. Esta Sala venía sosteniendo que 'los interesados' a que se refiere el artículo 71.1 de la Ley General de la Seguridad Social en materia de prestaciones de la Seguridad Social son los dos sujetos de la relación jurídico- prestacional, es decir el acreedor o beneficiario de la prestación y el responsable u obligado a su satisfacción y que por tanto en aplicación de los aforismos latinos que como criterios de interpretación suelen utilizarse de 'in claris non fit interpretatio' y de 'ubi lex non distinguit nec nos distinguere habemus', no cabía discriminar en la previsión contenida en el apartado cuarto del citado artículo 71 entre el beneficiario de la prestación y el responsable de su pago con lo que además se evitaba la paradójica situación de que un mismo acto administrativo constitutivo o creador de una relación jurídico-prestacional no sea firme para uno de las partes, es decir para el beneficiario que puede iniciar nuevamente la cuestión en tanto no prescriba su derecho, y sin embargo sí lo sea para la otra parte, es decir para el responsable del pago que aunque no haya prescrito su derecho al reintegro del indebido ingreso del capital coste ( artículo 23.1.3 de la Ley General de la Seguridad Social ) sin embargo solo puede suscitar nuevamente la cuestión a través del excepcional remedio del recurso extraordinario de revisión que contempla la normativa reguladora del procedimiento administrativo común. No obstante ésta Sala, como ya había hecho en su reciente Sentencia de 14 de octubre de 2.015 (recurso 1.118/2015 ), se acomoda al superior criterio del Tribunal Supremo y acoge por tanto éste segundo motivo del recurso, lo que conlleva que, sin necesidad de examinar las restantes alegaciones de la recurrente, el mismo deba ser estimado y consiguientemente la sentencia de instancia revocada y desestimada la demanda planteada.

Por todo lo expuesto, y

EN NOMBRE DEL REY

Fallo

Que ESTIMANDOel Recurso de Suplicación interpuesto por el Letrado del Instituto Nacional de la Seguridad Social y la Tesorería General de la Seguridad social, contra la Sentencia del Juzgado de lo Social nº1 de León de fecha 10 de junio de 2015 , recaída en autos nº 70/2015, seguidos a virtud de demanda promovida por la Mutua FREMAP contra el INSS y la TGSS, sobre pensión de viudedad, y revocandoel fallo de la misma desestimar la demanda entablado por la Mutua FREMAP. Sin costas.

Notifíquese la presente a las partes y a la Fiscalía de este Tribunal Superior de Justicia en su sede de esta Capital. Para su unión al rollo de su razón, líbrese la correspondiente certificación incorporándose su original al libro de sentencias.

SE ADVIERTE QUE:

Contra la presente sentencia cabe recurso de Casación para Unificación de Doctrina, que podrá prepararse dentro de los diez días siguientes al de su notificación, mediante escrito firmado por Abogado y dirigido a esta Sala, con expresión sucinta de la concurrencia de requisitos exigidos, previstos en los números 2 y 3 del articulo 221 de la Ley Reguladora de la Jurisdicción Social .

Todo el que intente interponer dicho recurso sin tener la condición de trabajador o causahabiente suyo, o beneficiario del régimen público de la Seguridad Social consignará como depósito la cantidad de 600,00 eurosen la cuenta núm. 4636 0000 66 1842/15 abierta a nombre de la Sección 1ª de la Sala de lo Social de este Tribunal, en la oficina principal en Valladolid del Banco de Santander, acreditando el ingreso.

Asimismo deberá consignar separadamente en la referida cuenta la cantidad objeto de condena, debiendo acreditar dicha consignación en el mismo plazo concedido para preparar el Recurso de Casación para Unificación de Doctrina.

Si el recurrente fuera la entidad gestora, y ésta haya sido condenada al pago de prestaciones, deberá acreditar al tiempo de preparar el citado Recurso, que ha dado cumplimiento a lo previsto en el art. 221 en relación con el 230.2.c de la Ley Reguladora de la Jurisdicción Social .

Firme que sea esta sentencia, devuélvanse los autos, junto con la certificación de la misma, al Juzgado de procedencia para su ejecución.

Así lo pronunciamos, mandamos y firmamos.

PUBLICACION.-En la misma fecha fue leída y publicada la anterior Sentencia por la Iltma. Sra. Magistrada Ponente que la dictó, celebrando Audiencia Pública en esta Sala de lo Social. Doy fe.