Sentencia SOCIAL Tribunal Superior de Justicia de Castilla y Leon, Sala de lo Social, Sección 1, Rec 2161/2019 de 27 de Enero de 2020

Encabezamiento

T.S.J.CASTILLA-LEON SOCIAL
VALLADOLID
SENTENCIA: 00109/2020
-
C/ANGUSTIAS S/N (PALACIO DE JUSTICIA) 47003.VALLADOLID
Tfno: 983458462-463
Fax: 983.25.42.04
Correo electrónico:
NIG: 34120 44 4 2019 0000166
Equipo/usuario: MBC
Modelo: 402250
RSU RECURSO SUPLICACION 0002161 /2019 E.A.
Procedimiento origen: PO PROCEDIMIENTO ORDINARIO 0000083 /2019
Sobre: RECLAMACION CANTIDAD
RECURRENTE/S D/ña CONSEJERIA DE FOMENTO Y MEDIO AMBIENTE DE LA JUNTA DE CASTILLA Y LEON
ABOGADO/A: LETRADO DE LA COMUNIDAD
PROCURADOR:
GRADUADO/A SOCIAL:
RECURRIDO/S D/ña: Elias
ABOGADO/A: ROCIO BLANCO CASTRO
PROCURADOR:
GRADUADO/A SOCIAL:
Rec. núm. 2161/19
Ilmos. Sres.
D. Emilio Alvarez Anllo
Presidente de la Sala
Dª. Mª del Carmen Escuadra Bueno

D. José Manuel Riesco Iglesias/ En Valladolid a veintisiete de enero de dos mil veinte.
La Sala de lo Social del Tribunal Superior de Justicia de Castilla y León, sede de Valladolid, compuesta por los
Ilmos. Sres. anteriormente citados ha dictado la siguiente
S E N T E N C I A
En el Recurso de Suplicación núm. 2161 de 2019, interpuesto por la CONSEJERÍA DE FOMENTO Y MEDIO
AMBIENTE DE LA JUNTA DE CASTILLA Y LEON contra sentencia del Juzgado de lo Social núm. Dos de Palencia
(autos 83/19) de fecha 5 de julio de 2019 dictada en virtud de demanda promovida por D. Elias contra referida
recurrente sobre CANTIDAD, ha actuado como Ponente el ILMO. SR. D. EMILIO ALVAREZ ANLLO.

Antecedentes

PRIMERO.- Con fecha 27 de febrero de 2019 se presentó en el Juzgado de lo Social número Dos de Palencia demanda formulada por el actor, en la que solicitaba se dictase sentencia en los términos que figuran en el Suplico de la misma. Admitida la demanda y celebrado el juicio, se dictó sentencia en los términos señalados en su parte dispositiva.



SEGUNDO.- En referida sentencia y como Hechos Probados constan los siguientes:
PRIMERO.- DON Elias presta servicios para la Consejería de Medio Ambiente de la Junta de Castilla y León, con la categoría profesional de peón de montes y como personal laboral fijo discontinuo adscrito a los servicios de prevención y extinción de incendios desde el 15/07/1991.



SEGUNDO.- Con fecha 13/12/18 se dicta sentencia por el Juzgado de lo Social 1 de Palencia, con el siguiente Fallo: 'Que estimando parcialmente la demanda deducida por DON Elias contra CONSEJERÍA DE FOMENTO Y MEDIO AMBIENTE DE LA JUNTA DE CASTILLA Y LEÓN, debo reconocer a efectos únicamente del complemento de antigüedad -no de promoción profesional o a otros efectos- todo el tiempo transcurrido desde el inicio de la relación laboral el 15/7/1991 con inclusión de los periodos en los que no ha existido ocupación, condenando a la demandada a estar y pasar por tal declaración, así como a abonar al actor en concepto de diferencias por complemento de antigüedad, de los periodos comprendidos entre el 28/4/2017 y el 27/10/2017, y el 1/1/2018 al 15/2/2018, la cantidad de 1297,38 euros; absolviendo a la demandada del resto de pretensiones ejercitadas en su contra.'.

La sentencia contenía, entre otros, los siguientes hechos probados: '

TERCERO. - El actor tiene reconocidos tres trienios. De estimarse la demanda, el actor habría cumplido ocho trienios, siendo la fecha de cumplimiento del noveno trienio el 15/7/2018.



CUARTO.- Durante el año 2017 el demandante prestó servicios desde el 28/4/2017 hasta el 27/10/2017, ambos incluidos. Y en el año 2018 ha prestado servicios desde el 1/1/2018 hasta el 15/2/2018.



QUINTO.- Las diferencias económicas para los trienios que se reclaman, ascienden a 1297,38 euros según el siguiente desglose: .- Abril 2017: A percibir: 30,34 euros x 8 trienios = 242,72 euros:30 x 3 días= 24,27 euros.

Percibido: 91,05euros.

Diferencia: 15,26 euros.

.- de mayo a septiembre de 2017: A percibir: 30,34 x 8 trienios= 242,72 euros/mes.

Percibido: 91,05 euros/mes.

Diferencia: 151,67 euros/mes.

.-Diferencias paga extraordinario verano 2017: A percibir: 242,72 euros: 180 días x 63= 84,95 euros.

Percibido: 31,87 euros.

Diferencia:53,09 euros.

.- Diferencias octubre 2017: A percibir: 242,72 euros :31 días x 27= 218,45 euros.

Percibido: 79,30 euros.

Diferencia: 139,15 euros.

.- Diferencias paga Navidad 2017: A percibir: 242,72 euros: 180 días x 117= 157,77 euros.

Percibido: 59,18 euros.

Diferencia: 98,59 euros.

.-Diferencias enero y febrero de 2018, 232,92 euros: Enero 2018: A percibir: 30,34 euros x 8 trienios = 242,72 euros.

Percibido: 91,05 euros.

Diferencias: 151,67 euros.

Febrero de 2018: A percibir: 242,72 euros: 28 días x 15= 130,03 euros.

Percibido: 48,78 euros.

Diferencia: 81,25 euros'.

Dicha sentencia fue confirmada por la Sala de lo Social del TSJ de Castilla y León el 6 de mayo de 2019.



TERCERO.- Las retribuciones obtenidas por el actor en el período correspondiente a la campaña 2018, entre los meses de mayo y diciembre, constan en las nóminas unidas a los autos como documentos números 3 a 12 del ramo de prueba de la parte actora, incorporado al expediente electrónico como archivo pdf 25 y cuyo contenido se da íntegramente por reproducido.



CUARTO.- Computando la antigüedad desde el 15/07/1991, incluidos los períodos de inactividad, las diferencias salariales devengadas a favor del trabajador entre los meses de mayo y diciembre de 2018, ascienden a un total de 1.238,40 euros según desglose efectuado en el hecho 4º de la demanda, cuyo contenido se da íntegramente por reproducido.



TERCERO.- Interpuesto Recurso de Suplicación contra dicha sentencia por la demandada, fue impugnado por el actor. Elevados los Autos a esta Sala, se designó Ponente, acordándose la participación a las partes de tal designación.

Fundamentos

PRIMERO.- Estimada demanda en reclamación de cantidad se articula recurso de suplicación a nombre de la Comunidad Autónoma de Castilla y León que se estructura en dos motivos uno primero en el que se denuncia infracción del artículo 48 del convenio colectivo para el Personal Laboral de la Administración General de la Junta de Castilla y León y errónea interpretación de la jurisprudencia, y por infracción del artículo 16 del Estatuto de los Trabajadores y un segundo motivo en el que se denuncia infracción del art. 16.1 del vigente Estatuto de los trabajadores, en la redacción dada por el Real Decreto Legislativo 2/2015, que equivale al segundo inciso del art. 15.8 del antiguo texto aprobado por Real Decreto Legislativo 1/1995, siendo este último la norma aplicable a los periodos reclamados ratione temporis.

Temas similares han sido resueltos por esta sala en los siguientes términos sin que existan motivos para su cambio: 'La cuestión que se suscita es esencialmente jurídica y la expone claramente el recurrente: determinar qué tiempo de prestación de servicios ha de tomarse en consideración respecto de unos trabajadores que tienen la condición de fijos discontinuos contratados para las campañas de extinción de incendios a los únicos efectos del cálculo del complemento de antigüedad que establece el art 48 del convenio aplicable, si computando todo el tiempo transcurrido desde el inicio de la relación laboral, como sostiene quien recurre, o sólo el de prestación efectiva de servicios, considerado por la Consejería demandada y que ha validado la sentencia de instancia. En estos asuntos el Tribunal Supremo (entre otras, sentencias de 20 de septiembre de 2015, Rec. 129/15, 11 de septiembre de 2017, Rec. 981/17, y 11 de enero de 2018, Rec. 1584/17) nos enseña que para la solución de la cuestión hay que acudir a la regulación convencional en la materia. Conforme a los artículos 82.3, 25.1 y 26.3 del Estatuto de los Trabajadores es el convenio colectivo, resultado de la negociación colectiva que reconoce el artículo 37 de la Constitución, la norma que establece las condiciones sustanciales del contrato de trabajo, entre las que se encuentra el sistema de remuneración, la cuantía del salario, su estructura y los ' complementos salariales fijados en función de las circunstancias relativas a las condiciones personales del trabajador '. Consiguientemente, es el convenio colectivo la norma que regula la cuantía del salario y de sus complementos con plena autonomía, siempre que se respeten los mínimos legales de derecho necesario en materia retributiva, mínimos que solo afectan a la cuantía retributiva mínima legal, pero no a la estructura salarial aplicable, ni, menos aún a la aplicación analógica de criterios legales establecidos para otros tipos de contratos, como es el contrato a tiempo parcial, figura contractual diferente del contrato laboral fijo-discontinuo que es regulado por distintos preceptos legales (el contrato a tiempo parcial en el art. 12.4 del ET y el contrato fijo discontinuo en el artículo 15.8 del ET antes y en el art. 16 de la redacción vigente en la actualidad). Resuelto que el complemento de antigüedad se regula por el convenio colectivo que lo crea y especifica los requisitos que se deben acreditar para tener derecho al mismo, la cuestión planteada queda reducida a determinar el alcance de las disposiciones del convenio colectivo correspondiente.

La norma convencional aquí aplicable lleva como rúbrica 'Complementos personales: Antigüedad', y define tal complemento (art 48) como 'La cantidad que percibirá el personal por cada 3 años de servicios completos, devengándose desde el día primero del mes en que se cumplan. A estos efectos se reconocerán los servicios previos acreditados por cualquier trabajador que los haya prestado en esta u otra Administración Pública, cualquiera que hubiere sido el carácter de su relación jurídica. Cuando el reconocimiento se resuelva de forma favorable, los derechos económicos surtirán efectos desde el día 1 del mes siguiente a la presentación de la solicitud y su abono se producirá, en todo caso, dentro de los 3 meses siguientes a su reconocimiento' Las dos secciones de la Sala, interpretando la misma, han llegado a conclusiones distintas; así en sentencia de su sección 1ª de fecha 27-4-18 (rec. 2212/17) y en sentencia de su sección segunda 14-3-18 (rec. 2213/17), lo que ha motivado la convocatoria a Pleno de todos sus integrantes para unificar criterio, llegando finalmente a la conclusión unánime que a efectos del complemento salarial de antigüedad debe computarse a trabajadores con contrato fijo discontinuo (como los demandantes) todo el tiempo de vinculación a la empresa, incluidos los periodos de inactividad entre campañas. Partimos de que, como viene admitiendo la doctrina jurisprudencial «el concepto de antigüedad es complejo y no tiene un sentido unívoco, ni desempeña la misma función en los distintos aspectos que puede tener en la relación laboral porque, la antigüedad es, según uno de los significados que recoge el Diccionario de la Real Academia, 'el tiempo transcurrido desde que se obtiene un empleo'. Pero ese tiempo puede ser definido de forma distinta, según los efectos a los que se refiere su cómputo, y en el ámbito laboral puede no ser lo mismo la antigüedad a efectos de promoción económica que la antigüedad a efectos de promoción profesional o del cálculo de las indemnizaciones por la extinción del contrato...» ( STS/4ª de 15 marzo 2010 -rcud. 90/2009 -). Debiendo estarse, como se dijo, a lo que el convenio disponga. Y en este caso, la norma convencional resulta poco clarificadora, al no hacer ningún tipo de matización ni incluir estipulación especifica alguna respecto de esta modalidad de contratación de duración indeterminada, que no temporal -los trabajadores indefinidos discontinuos no tienen limitada la duración del contrato, sino la de su jornada anual, irregular y sometida a la necesidad de llamamiento-.

Antes bien, al regular el citado complemento, se refiere genéricamente al personal, sin distingo alguno, y utiliza la expresión 'por cada 3 años de servicios completos', de la que no se puede deducir sin más que hayan de computarse los periodos de inactividad entre campañas pero que tampoco descarta su inclusión. Ni siquiera se deduce la exigencia de 'efectividad de tales servicios' por la expresión de servicios previos prestados en otras Administraciones Públicas que es también genérica y puede referirse a todo el tiempo de vigencia de la relación sin mayores matices, es decir, incluso suspendida. A falta de mayor aclaración en convenio, lo que define la antigüedad es la vinculación con el empleador, aun suspendida la relación, y no la prestación efectiva de servicios. Pero es que, además, el mismo convenio al regular los requisitos para la promoción profesional (art 22.2) establece como uno de ellos 'acreditar la prestación de servicios efectivos como trabajador laboral fijo o fijo discontinuo de esta administración en la competencia funcional desde la que promociona durante un periodo mínimo de 2 años....'. A diferencia de la promoción económica, aquí la norma convencional es clara, alude a prestación de 'servicios efectivos' y comprende tanto a trabajadores fijos como fijos discontinuos, expresión que es lógico interpretar como tiempo de prestación de servicios en cada campaña, puesto que en los periodos entre campañas el trabajador ni presta servicios ni adquiere tampoco experiencia profesional.

Resulta evidente que si la voluntad de los negociadores del convenio hubiera sido la de conferir el mismo tratamiento a la antigüedad a efectos económicos hubieran utilizado las mismas o similares expresiones, y no otras tan inespecíficas como las señaladas. Concluimos por ello, como hiciéramos en la sentencia de 14-3-2018 que, con independencia de que a los trabajadores fijos discontinuos no les sean aplicables las mismas normas que a los contratados a tiempo parcial - recordar en todo caso que desde el punto de vista de Derecho Europeo ambos tipos contractuales deben ser considerados como contratos a tiempo parcial a efectos de la Directiva 97/81/CE del Consejo de 15 de diciembre de 1997 relativa al Acuerdo marco sobre el trabajo a tiempo parcial concluido por la UNICE, el CEEP y la CES, por cuanto ambos encajan en la definición del punto uno de la cláusula tercera del Acuerdo, según la cual 'a efectos del presente Acuerdo, se entenderá por «trabajador a tiempo parcial» a un trabajador asalariado cuya jornada normal de trabajo, calculada sobre una base semanal o como media de un período de empleo de hasta un máximo de un año, tenga una duración inferior a la de un trabajador a tiempo completo comparable', de lo que se deduce que la diferencia conceptual propia del derecho interno, que excluye de la consideración como contrato a tiempo parcial del contrato de trabajadores fijos discontinuos, no existe en el derecho Europeo, al menos a efectos de la indicada Directiva, de manera que ambas modalidades contractuales se regirían por el Acuerdo Europeo incorporado como anexo de la misma-, el complemento de antigüedad viene a compensar al trabajador por su permanencia en la empresa durante un periodo más o menos largo de tiempo, motivo por el cual, de no haber previsión convencional expresa contraria, ha de computarse desde que comienza la relación laboral, dado que aún con los periodos de inactividad, sigue vinculado con su empleadora, sin que ello implique en fin un trato más favorable para el trabajador fijo discontinuo si tenemos en cuenta que éste solo percibirá la retribución correspondiente al complemento de antigüedad durante los periodos de actividad (mientras trabaje cada campaña) '.

En este caso debemos reiterar el mismo criterio, que, en relación con lo que aquí se debate, que es la promoción económica, conduce a la desestimación de este motivo de recurso.



SEGUNDO.- El segundo motivo de recurso, con el mismo amparo procesal, denuncia la vulneración del artículo 16.1 del Estatuto de los Trabajadores, sosteniendo que no puede admitirse la aplicación a los trabajadores fijos discontinuos (fechas inciertas) el mismo sistema de cómputo de la antigüedad que a los trabajadores a tiempo parcial con prestación concentrada de servicios en determinados periodos del año (fechas ciertas), puesto que son supuestos diferentes. Pero, como hemos visto, independientemente de lo anterior, lo cierto es que la aplicación del criterio impugnado no viene determinada por la asimilación que se denuncia (al contrario, expresamente decimos que no les son aplicables las mismas normas que a los contratados a tiempo parcial), sino por una interpretación sistemática del convenio colectivo de aplicación, por lo que la infracción que en este motivo se denuncia no guarda relación con lo resuelto'.

Lo expuesto da respuesta al recurso, pero no podemos concluir la misma sin hacer referencia al auto del tribunal de Justicia de la Unión Europea de 15 de octubre de 2019 (sala séptima) que resolviendo cuestión prejudicial concluyó: 'La cláusula 4, puntos 1 y 2, del Acuerdo Marco sobre el Trabajo a Tiempo Parcial, celebrado el 6 de junio de 1997, que figura en el anexo de la Directiva 97/81/CE del Consejo, de 15 de diciembre de 1997, relativa al Acuerdo Marco sobre el Trabajo a Tiempo Parcial concluido por la UNICE, el CEEP y la CES, y el artículo 14, apartado 1, de la Directiva 2006/54/CE del Parlamento Europeo y del Consejo, de 5 de julio de 2006 , relativa a la aplicación del principio de igualdad de oportunidades e igualdad de trato entre hombres y mujeres en asuntos de empleo y ocupación, deben interpretarse en el sentido de que se oponen a una normativa y a una práctica empresarial nacionales, como las controvertidas en los litigios principales, conforme a las cuales, en el caso de los trabajadores fijos discontinuos, solo se computan, a efectos del cálculo de la antigüedad requerida para poder percibir trienios en concepto de complementos retributivos, los períodos efectivamente trabajados, excluyéndose por tanto los períodos en los que no se ha trabajado, mientras que esta normativa y esta práctica no se aplican en el caso de los trabajadores a tiempo completo'.

Al margen de la interpretación realizada por esta sala el contenido del auto trascrito a juicio de la misma supone ratificar los argumentos de la sala añadiendo nuevos, procediendo en consecuencia desestimar el recurso.

Por lo expuesto y EN NO MBRE DEL REY

Fallo

'Que estimando parcialmente la demanda deducida por DON Elias contra CONSEJERÍA DE FOMENTO Y MEDIO AMBIENTE DE LA JUNTA DE CASTILLA Y LEÓN, debo reconocer a efectos únicamente del complemento de antigüedad -no de promoción profesional o a otros efectos- todo el tiempo transcurrido desde el inicio de la relación laboral el 15/7/1991 con inclusión de los periodos en los que no ha existido ocupación, condenando a la demandada a estar y pasar por tal declaración, así como a abonar al actor en concepto de diferencias por complemento de antigüedad, de los periodos comprendidos entre el 28/4/2017 y el 27/10/2017, y el 1/1/2018 al 15/2/2018, la cantidad de 1297,38 euros; absolviendo a la demandada del resto de pretensiones ejercitadas en su contra.'.

La sentencia contenía, entre otros, los siguientes hechos probados: '

TERCERO. - El actor tiene reconocidos tres trienios. De estimarse la demanda, el actor habría cumplido ocho trienios, siendo la fecha de cumplimiento del noveno trienio el 15/7/2018.



CUARTO.- Durante el año 2017 el demandante prestó servicios desde el 28/4/2017 hasta el 27/10/2017, ambos incluidos. Y en el año 2018 ha prestado servicios desde el 1/1/2018 hasta el 15/2/2018.



QUINTO.- Las diferencias económicas para los trienios que se reclaman, ascienden a 1297,38 euros según el siguiente desglose: .- Abril 2017: A percibir: 30,34 euros x 8 trienios = 242,72 euros:30 x 3 días= 24,27 euros.

Percibido: 91,05euros.

Diferencia: 15,26 euros.

.- de mayo a septiembre de 2017: A percibir: 30,34 x 8 trienios= 242,72 euros/mes.

Percibido: 91,05 euros/mes.

Diferencia: 151,67 euros/mes.

.-Diferencias paga extraordinario verano 2017: A percibir: 242,72 euros: 180 días x 63= 84,95 euros.

Percibido: 31,87 euros.

Diferencia:53,09 euros.

.- Diferencias octubre 2017: A percibir: 242,72 euros :31 días x 27= 218,45 euros.

Percibido: 79,30 euros.

Diferencia: 139,15 euros.

.- Diferencias paga Navidad 2017: A percibir: 242,72 euros: 180 días x 117= 157,77 euros.

Percibido: 59,18 euros.

Diferencia: 98,59 euros.

.-Diferencias enero y febrero de 2018, 232,92 euros: Enero 2018: A percibir: 30,34 euros x 8 trienios = 242,72 euros.

Percibido: 91,05 euros.

Diferencias: 151,67 euros.

Febrero de 2018: A percibir: 242,72 euros: 28 días x 15= 130,03 euros.

Percibido: 48,78 euros.

Diferencia: 81,25 euros'.

Dicha sentencia fue confirmada por la Sala de lo Social del TSJ de Castilla y León el 6 de mayo de 2019.



TERCERO.- Las retribuciones obtenidas por el actor en el período correspondiente a la campaña 2018, entre los meses de mayo y diciembre, constan en las nóminas unidas a los autos como documentos números 3 a 12 del ramo de prueba de la parte actora, incorporado al expediente electrónico como archivo pdf 25 y cuyo contenido se da íntegramente por reproducido.



CUARTO.- Computando la antigüedad desde el 15/07/1991, incluidos los períodos de inactividad, las diferencias salariales devengadas a favor del trabajador entre los meses de mayo y diciembre de 2018, ascienden a un total de 1.238,40 euros según desglose efectuado en el hecho 4º de la demanda, cuyo contenido se da íntegramente por reproducido.



TERCERO.- Interpuesto Recurso de Suplicación contra dicha sentencia por la demandada, fue impugnado por el actor. Elevados los Autos a esta Sala, se designó Ponente, acordándose la participación a las partes de tal designación.

FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.- Estimada demanda en reclamación de cantidad se articula recurso de suplicación a nombre de la Comunidad Autónoma de Castilla y León que se estructura en dos motivos uno primero en el que se denuncia infracción del artículo 48 del convenio colectivo para el Personal Laboral de la Administración General de la Junta de Castilla y León y errónea interpretación de la jurisprudencia, y por infracción del artículo 16 del Estatuto de los Trabajadores y un segundo motivo en el que se denuncia infracción del art. 16.1 del vigente Estatuto de los trabajadores, en la redacción dada por el Real Decreto Legislativo 2/2015, que equivale al segundo inciso del art. 15.8 del antiguo texto aprobado por Real Decreto Legislativo 1/1995, siendo este último la norma aplicable a los periodos reclamados ratione temporis.

Temas similares han sido resueltos por esta sala en los siguientes términos sin que existan motivos para su cambio: 'La cuestión que se suscita es esencialmente jurídica y la expone claramente el recurrente: determinar qué tiempo de prestación de servicios ha de tomarse en consideración respecto de unos trabajadores que tienen la condición de fijos discontinuos contratados para las campañas de extinción de incendios a los únicos efectos del cálculo del complemento de antigüedad que establece el art 48 del convenio aplicable, si computando todo el tiempo transcurrido desde el inicio de la relación laboral, como sostiene quien recurre, o sólo el de prestación efectiva de servicios, considerado por la Consejería demandada y que ha validado la sentencia de instancia. En estos asuntos el Tribunal Supremo (entre otras, sentencias de 20 de septiembre de 2015, Rec. 129/15, 11 de septiembre de 2017, Rec. 981/17, y 11 de enero de 2018, Rec. 1584/17) nos enseña que para la solución de la cuestión hay que acudir a la regulación convencional en la materia. Conforme a los artículos 82.3, 25.1 y 26.3 del Estatuto de los Trabajadores es el convenio colectivo, resultado de la negociación colectiva que reconoce el artículo 37 de la Constitución, la norma que establece las condiciones sustanciales del contrato de trabajo, entre las que se encuentra el sistema de remuneración, la cuantía del salario, su estructura y los ' complementos salariales fijados en función de las circunstancias relativas a las condiciones personales del trabajador '. Consiguientemente, es el convenio colectivo la norma que regula la cuantía del salario y de sus complementos con plena autonomía, siempre que se respeten los mínimos legales de derecho necesario en materia retributiva, mínimos que solo afectan a la cuantía retributiva mínima legal, pero no a la estructura salarial aplicable, ni, menos aún a la aplicación analógica de criterios legales establecidos para otros tipos de contratos, como es el contrato a tiempo parcial, figura contractual diferente del contrato laboral fijo-discontinuo que es regulado por distintos preceptos legales (el contrato a tiempo parcial en el art. 12.4 del ET y el contrato fijo discontinuo en el artículo 15.8 del ET antes y en el art. 16 de la redacción vigente en la actualidad). Resuelto que el complemento de antigüedad se regula por el convenio colectivo que lo crea y especifica los requisitos que se deben acreditar para tener derecho al mismo, la cuestión planteada queda reducida a determinar el alcance de las disposiciones del convenio colectivo correspondiente.

La norma convencional aquí aplicable lleva como rúbrica 'Complementos personales: Antigüedad', y define tal complemento (art 48) como 'La cantidad que percibirá el personal por cada 3 años de servicios completos, devengándose desde el día primero del mes en que se cumplan. A estos efectos se reconocerán los servicios previos acreditados por cualquier trabajador que los haya prestado en esta u otra Administración Pública, cualquiera que hubiere sido el carácter de su relación jurídica. Cuando el reconocimiento se resuelva de forma favorable, los derechos económicos surtirán efectos desde el día 1 del mes siguiente a la presentación de la solicitud y su abono se producirá, en todo caso, dentro de los 3 meses siguientes a su reconocimiento' Las dos secciones de la Sala, interpretando la misma, han llegado a conclusiones distintas; así en sentencia de su sección 1ª de fecha 27-4-18 (rec. 2212/17) y en sentencia de su sección segunda 14-3-18 (rec. 2213/17), lo que ha motivado la convocatoria a Pleno de todos sus integrantes para unificar criterio, llegando finalmente a la conclusión unánime que a efectos del complemento salarial de antigüedad debe computarse a trabajadores con contrato fijo discontinuo (como los demandantes) todo el tiempo de vinculación a la empresa, incluidos los periodos de inactividad entre campañas. Partimos de que, como viene admitiendo la doctrina jurisprudencial «el concepto de antigüedad es complejo y no tiene un sentido unívoco, ni desempeña la misma función en los distintos aspectos que puede tener en la relación laboral porque, la antigüedad es, según uno de los significados que recoge el Diccionario de la Real Academia, 'el tiempo transcurrido desde que se obtiene un empleo'. Pero ese tiempo puede ser definido de forma distinta, según los efectos a los que se refiere su cómputo, y en el ámbito laboral puede no ser lo mismo la antigüedad a efectos de promoción económica que la antigüedad a efectos de promoción profesional o del cálculo de las indemnizaciones por la extinción del contrato...» ( STS/4ª de 15 marzo 2010 -rcud. 90/2009 -). Debiendo estarse, como se dijo, a lo que el convenio disponga. Y en este caso, la norma convencional resulta poco clarificadora, al no hacer ningún tipo de matización ni incluir estipulación especifica alguna respecto de esta modalidad de contratación de duración indeterminada, que no temporal -los trabajadores indefinidos discontinuos no tienen limitada la duración del contrato, sino la de su jornada anual, irregular y sometida a la necesidad de llamamiento-.

Antes bien, al regular el citado complemento, se refiere genéricamente al personal, sin distingo alguno, y utiliza la expresión 'por cada 3 años de servicios completos', de la que no se puede deducir sin más que hayan de computarse los periodos de inactividad entre campañas pero que tampoco descarta su inclusión. Ni siquiera se deduce la exigencia de 'efectividad de tales servicios' por la expresión de servicios previos prestados en otras Administraciones Públicas que es también genérica y puede referirse a todo el tiempo de vigencia de la relación sin mayores matices, es decir, incluso suspendida. A falta de mayor aclaración en convenio, lo que define la antigüedad es la vinculación con el empleador, aun suspendida la relación, y no la prestación efectiva de servicios. Pero es que, además, el mismo convenio al regular los requisitos para la promoción profesional (art 22.2) establece como uno de ellos 'acreditar la prestación de servicios efectivos como trabajador laboral fijo o fijo discontinuo de esta administración en la competencia funcional desde la que promociona durante un periodo mínimo de 2 años....'. A diferencia de la promoción económica, aquí la norma convencional es clara, alude a prestación de 'servicios efectivos' y comprende tanto a trabajadores fijos como fijos discontinuos, expresión que es lógico interpretar como tiempo de prestación de servicios en cada campaña, puesto que en los periodos entre campañas el trabajador ni presta servicios ni adquiere tampoco experiencia profesional.

Resulta evidente que si la voluntad de los negociadores del convenio hubiera sido la de conferir el mismo tratamiento a la antigüedad a efectos económicos hubieran utilizado las mismas o similares expresiones, y no otras tan inespecíficas como las señaladas. Concluimos por ello, como hiciéramos en la sentencia de 14-3-2018 que, con independencia de que a los trabajadores fijos discontinuos no les sean aplicables las mismas normas que a los contratados a tiempo parcial - recordar en todo caso que desde el punto de vista de Derecho Europeo ambos tipos contractuales deben ser considerados como contratos a tiempo parcial a efectos de la Directiva 97/81/CE del Consejo de 15 de diciembre de 1997 relativa al Acuerdo marco sobre el trabajo a tiempo parcial concluido por la UNICE, el CEEP y la CES, por cuanto ambos encajan en la definición del punto uno de la cláusula tercera del Acuerdo, según la cual 'a efectos del presente Acuerdo, se entenderá por «trabajador a tiempo parcial» a un trabajador asalariado cuya jornada normal de trabajo, calculada sobre una base semanal o como media de un período de empleo de hasta un máximo de un año, tenga una duración inferior a la de un trabajador a tiempo completo comparable', de lo que se deduce que la diferencia conceptual propia del derecho interno, que excluye de la consideración como contrato a tiempo parcial del contrato de trabajadores fijos discontinuos, no existe en el derecho Europeo, al menos a efectos de la indicada Directiva, de manera que ambas modalidades contractuales se regirían por el Acuerdo Europeo incorporado como anexo de la misma-, el complemento de antigüedad viene a compensar al trabajador por su permanencia en la empresa durante un periodo más o menos largo de tiempo, motivo por el cual, de no haber previsión convencional expresa contraria, ha de computarse desde que comienza la relación laboral, dado que aún con los periodos de inactividad, sigue vinculado con su empleadora, sin que ello implique en fin un trato más favorable para el trabajador fijo discontinuo si tenemos en cuenta que éste solo percibirá la retribución correspondiente al complemento de antigüedad durante los periodos de actividad (mientras trabaje cada campaña) '.

En este caso debemos reiterar el mismo criterio, que, en relación con lo que aquí se debate, que es la promoción económica, conduce a la desestimación de este motivo de recurso.



SEGUNDO.- El segundo motivo de recurso, con el mismo amparo procesal, denuncia la vulneración del artículo 16.1 del Estatuto de los Trabajadores, sosteniendo que no puede admitirse la aplicación a los trabajadores fijos discontinuos (fechas inciertas) el mismo sistema de cómputo de la antigüedad que a los trabajadores a tiempo parcial con prestación concentrada de servicios en determinados periodos del año (fechas ciertas), puesto que son supuestos diferentes. Pero, como hemos visto, independientemente de lo anterior, lo cierto es que la aplicación del criterio impugnado no viene determinada por la asimilación que se denuncia (al contrario, expresamente decimos que no les son aplicables las mismas normas que a los contratados a tiempo parcial), sino por una interpretación sistemática del convenio colectivo de aplicación, por lo que la infracción que en este motivo se denuncia no guarda relación con lo resuelto'.

Lo expuesto da respuesta al recurso, pero no podemos concluir la misma sin hacer referencia al auto del tribunal de Justicia de la Unión Europea de 15 de octubre de 2019 (sala séptima) que resolviendo cuestión prejudicial concluyó: 'La cláusula 4, puntos 1 y 2, del Acuerdo Marco sobre el Trabajo a Tiempo Parcial, celebrado el 6 de junio de 1997, que figura en el anexo de la Directiva 97/81/CE del Consejo, de 15 de diciembre de 1997, relativa al Acuerdo Marco sobre el Trabajo a Tiempo Parcial concluido por la UNICE, el CEEP y la CES, y el artículo 14, apartado 1, de la Directiva 2006/54/CE del Parlamento Europeo y del Consejo, de 5 de julio de 2006 , relativa a la aplicación del principio de igualdad de oportunidades e igualdad de trato entre hombres y mujeres en asuntos de empleo y ocupación, deben interpretarse en el sentido de que se oponen a una normativa y a una práctica empresarial nacionales, como las controvertidas en los litigios principales, conforme a las cuales, en el caso de los trabajadores fijos discontinuos, solo se computan, a efectos del cálculo de la antigüedad requerida para poder percibir trienios en concepto de complementos retributivos, los períodos efectivamente trabajados, excluyéndose por tanto los períodos en los que no se ha trabajado, mientras que esta normativa y esta práctica no se aplican en el caso de los trabajadores a tiempo completo'.

Al margen de la interpretación realizada por esta sala el contenido del auto trascrito a juicio de la misma supone ratificar los argumentos de la sala añadiendo nuevos, procediendo en consecuencia desestimar el recurso.

Por lo expuesto y EN NO MBRE DEL REY F A L L A M O S Que debemos DESESTIMAR y DESESTIMAMOS el recurso de suplicación interpuesto por la CONSEJERÍA DE FOMENTO Y MEDIO AMBIENTE DE LA JUNTA DE CASTILLA Y LEON contra sentencia del Juzgado de lo Social núm. Dos de Palencia (autos 83/19) de fecha 5 de julio de 2019 dictada en virtud de demanda promovida por D.

Elias contra referida recurrente sobre CANTIDAD y, en consecuencia, confirmamos la resolución de instancia, con expresa imposición a la parte recurrente de las costas del recurso, que incluyen en todo caso la cuantía necesaria para hacer frente a los honorarios del letrado o graduado social de la parte contraria que actuó en el recurso, los cuales se fijan a estos efectos en 500 euros + IVA.

Notifíquese la presente a las partes y a la Fiscalía de este Tribunal Superior de Justicia en su sede de esta capital. Para su unión al rollo de su razón, líbrese la oportuna certificación, incorporándose su original al libro correspondiente.

Se advierte que contra la presente sentencia, cabe recurso de Casación para la Unificación de Doctrina, que podrá prepararse dentro de los diez días siguientes al de su notificación, mediante escrito firmado por Abogado y dirigido a esta Sala, con expresión sucinta de la concurrencia de requisitos exigidos, previstos en el artículo 221 de la Ley Reguladora de la Jurisdicción Social.

Todo el que intente interponer dicho recurso sin tener la condición de trabajador o causahabiente suyo, o beneficiario del régimen público de la Seguridad Social consignará como depósito la cantidad de 600,00 euros en la cuenta núm. 2031 0000 66 Rec. 2161/19 abierta a nombre de la Sección 1 de las Sala de lo Social de este Tribunal, en la oficina principal de Valladolid del Banco SANTANDER, acreditando el ingreso.

Si se efectúa a través de transferencia bancaria desde otras entidades o por procedimientos telemáticos, se hará en la cuenta número 0049 3569 92 0005001274, código IBAN ES55, y en el campo concepto deberá contener los 16 dígitos que corresponden a la cuenta expediente indicado en el apartado anterior.

Asimismo deberá consignar separadamente en la referida cuenta la cantidad objeto de condena, debiendo acreditar dicha consignación en el mismo plazo concedido para preparar el Recurso de Casación para Unificación de Doctrina.

Si el recurrente fuera la entidad gestora, y ésta haya sido condenada al pago de prestaciones, deberá acreditar al tiempo de preparar el citado Recurso que ha dado cumplimiento a lo previsto en el art. 221 en relación con el 230.2.c) de la Ley Reguladora de la Jurisdicción Social.

Firme que sea esta Sentencia, devuélvanse los autos, junto con la certificación de aquélla al Juzgado de procedencia para su ejecución.

Así lo pronunciamos, mandamos y firmamos.