2.- Con fecha 23 de febrero de 2023, la Unión temporal de empresas ley 18/1982, Hércules Norte, UTE Hércules Norte, presento ante esta sala de lo social de este TSJ de Galicia demanda en materia de conflicto colectivo sobre declaración de nulidad o ilegalidad de convocatoria de huelga, contra el sindicato Confederación Intersindical galega (CIG), debiendo ser llamados también al proceso el sindicato UGT y el sindicato CCOO, solicitando que se declare nula o contraria a derecho la huelga convocada por el sindicato CIG el día 21 de junio de 2022, entre las 00:00 horas y las 24:00 horas, en la UTE Hércules Norte y empresas que la integran, afectando la misma solo a los/as trabajadores/as que prestan sus servicios en el Lote XG-871 y en lo que tiene que ver exclusivamente con dicha adjudicación, y se condene a los codemandados a estar y pasar por esta declaración.
3.-Por diligencia de Ordenación de la letrada de la administración de justicia, advirtió a la parte para que en el plazo de cinco días subsane los defectos de falta de poder notarial en las empresas que forman la UTE Autos Moran SL; y Empresas Sánchez SL, que acrediten la representación que dice ostentar la letrada Dª Sabela Lage Diaz., dando cumplimiento a los requerido dentro del citado plazo y prosiguiéndose con la tramitación del procedimiento.
4.-Por decreto de la letrada de la administración de justicia se admitió la demanda presentada, citándose a las partes al acto de conciliación y en caso de no avenencia a juicio el 30/03/2023; Presentando escrito la letrada de la demandante solicitando como medio de prueba requerir al sindicato CIG que aporte la copia del acuerdo expreso de declaración de huelga en el UTE Hércules Norte, ratificado por los trabajadores convocantes de la misma, acordándose admitir la citada prueba.
Por Escrito de ambas partes se solito la suspensión de la celebración de los actos de conciliación y juicio previstos para el día 30 de marzo y por Decreto de la letrada de la administración de justicia se acordó la suspensión y nuevo señalamiento para el día 25 de mayo de 2023, solicitándose nueva fecha de señalamiento por la letrada en representación de la demandante, por estar la letrada de la UTE Hercules Norte de baja médica por patología relacionada con el embarazo, teniendo como fecha prevista de parto el 7 de junio de 2023, solicitando que se acuerde nuevo señalamiento para la celebración de los actos de conciliación y juicio a partir del 1 de noviembre de 2023 Y por decreto de la LAJ se acordó suspender los actos de conciliación y juicio y convocar a las partes para el día 9 de noviembre de 2023. Y llegada la citada fecha se levantó acta de conciliación ante la LAJ, sin avenencia, celebrándose a continuación el juicio con el resultado que obra en autos.
5.- En la tramitación de los presentes autos se han observado las formalidades legales del procedimiento.
PRIMERO.- Por la representación de CONFEDERACION INTERSINDICAL GALEGA (CIG) se comunicó por escrito de fecha 7-6-2022 convocatoria de huelga en la UTE Hércules Norte Lote XG-871, en esencia, en el sentido siguiente:
" Adolfo... en representación de C.I.G... por medio do presente escrito ven a convocar FOLGA na U.T.E.Hercules Norte e empresa que a componen,
A UTE Hércules Norte e a adxudicataria do lote XG-871 (Norte comarca, Betanzos, Sur Ferrol e oeste Eume) que ten como obxecto a prestación de servizos na concesión de servicio publico de transporte regular de viaxeiros de uso xeral por estrada (Lotes XG800 a XG 891) da Conselleria de infraestructuras e mobilidade da xunta de Galicia.
A folga afecta aos/as traballadores/as que prestan os seus servizos no Lote XG-871 da Conselleria de infraestruturas e mobilidade e no que ten que ver exclusivamente con esta adxudicacion.
Esta folga convócase na U.T.E. HERCULES NORTE e en tódalas empresas que a compoñen, en relación co Lote XG-871, polos incumprimentos reiterados nos dereitos dos/as traballadores/as en materia de subrogación, dereitos da subrogación, xornada, control de xornada, vacacións, cuadrantes, prevención de riscos e outros e despois de que a UTE e as súas empresas se negaran reiteradamente a manter ningún tipo de reunión.
Dita folga farase entre as 00:00 horas e as 24:00 horas do día 21 de Xuño do 2022 e afectará á U.T.E. e a tódalas empresas que a compoñen e a tódolos/as traballadores/as que prestan servizo para esta U.T.E e empresas no que ten que ver coa prestación no Lote XG-871 e tódolos seus lugares de traballo de este mesmo Lote.
O Comité de Folga estará composto polas persoas que se relacionan a continuación: Elena ( NUM000) Bernardino ( NUM001) Adolfo ( NUM002) Claudio y Flor, Daniel, Desiderio, Dionisio.
Ademáis da U.T.E. e as súas empresas, acórdase comunicar esta convocatoria de Folga á Dirección Xeral de Relacións Laborais, á Delegación do Goberno, á Dirección Xeral de Mobilidade e aos medios de comunicación, para que deste xeito teñan coñecemento da Folga todos os/as usuarios/as.
As central sindical convocante lamentan chegar a esta situación, pero resulta intolerábel a cerrazón e enquistamento coa que nos atopamos...".
Dicha comunicación es la que consta en autos y cuyo contenido se da por reproducida
La referida comunicación fue objeto de subsanación por escrito fechado el día 13-6-2022 en cuanto a los componentes del comité de huelga.
A efectos de formalizar la convocatoria de huelga, se realizó previamente una asamblea y votación para averiguar el apoyo que se tenía.
SEGUNDO.- La Consellería de Emprego e Igualdade de la Xunta de Galicia certificó que: "consultados os datos obrantes nas Oficinas Públicas de Rexistro, Depósito e Publicidade da Comunidade Autónoma de Galicia en cuanto a representatividad en el ámbito de TRANSPORTE DE VIAXEIROS POR ESTRADA (código de Convenio nº 15001545011981,os datos que figuran no rexistro a data 9/06/2022 son os seguintes:
SINDICATO A CORUÑA
CIG 36(53,73%)
CC.OO. 8(11,94%)
UGT 22(32,84%)
NON SIND. 1(1,49%)
TOTAL 67
TERCERO.- La Consellería de Emprego e Igualdade de la Xunta de Galicia certificó que: "consultados os datos obrantes nas Oficinas Públicas de Rexistro, Depósito e Publicidade da Comunidade Autónoma de Galicia sobre elección a representantes dos traballadores nas empresas do Convenio colectivo nº 15001545011981 de TRANSPORTE DE VIAXEIROS EN AUTOBÚS POR ESTRADA, en vigor a data 26/09/2021, no ámbito da provincia da Coruña, os resultados son os seguintes:
TRANSPORTE DE VIAXEIROS EN AUTOBÚS POR ESTRADA
Convenio nº 15001545011981
SINDICATO A CORUÑA
CIG 36
CC.OO. 9
UGT 15
NON SIND. 1
TOTAL 61
CUARTO.- Se certifica igualmente que, en la votación efectuada para representantes sindicales de los trabajadores en Galicia efectuada el día 31 de diciembre de 2016, (total trabajadores) fueron elegidos 6.571, siendo de CIG 4.371. En la provincia de A Coruña fueron elegidos 1.861.
CUARTO.- CIG comunicó a la Dirección Xeral de Relacións Laboráis el día 9-6-2022 lo siguiente:
"Por medio do presente escrito ven a convocar FOLGA na U.T.E. Hércules Norte LOTE XG-871
A U.T.E. HERCULES NORTE é a adxudicataria do Lote XG-871 (norte comarca Betanzos, Sur Ferrol, oeste EUME) que ten como obxecto a prestación de servicios na concesión de servicio publico de transporte regular de viaxeiros de uso xeral por estrada (lotes XG 800-a XG 891) da Conselleria de infraestruturas e mobilidade da xunta de galiza
Esta U.T.E. está composta polas seguintes empresas:Autocares Barbantia SLU, Empresa Gilsan SA, Autocares J Pombo,SL; vehículos Costa SL, Autos RICO SL; Hermanos Gabeiras SL; Autos Moran SL; e empresa Sánchez SL.
A folga afecta aos/as traballadores/as que prestan os seus servizos no Lote XG-871 d a Consellería de Infraestruturas e Mobilidade e no que ten que ver exclusivamente con esta adjudicación.
Esta folga convócase na U.T.E. Hércules Norte e en tódalas empresas que a componen, en relación co Lote XG-871, polos incumprimentos reiterados nos dereitos dos/as traballadores/as en materia de subrogación, dereitos da subrogación, xornada, control de xornada, vacacións, cuadrantes, prevención de riscos e outros e despois de que a UTE e as súas empresas se negaran reiteradamente a manter ningún tipo de reunión.
Dita folga farase entre as 00:00 horas e as 24:00 horas do día 21 de Xuño do 2022 e afectará á U.T.E. a tódalas empresas que a componen e a tódolos/as traballadores/as que prestan servizo para esta U.T.E e empresas no que ten que ver coa prestación no Lote XG-871 e tódolos seus lugares de traballo de este mesmo Lote.
O Comité de Folga estará composto polas persoas que se relacionan en el citado escrito.
Ademáis da U.T.E, e as súas empresas, acordase comunicar esta convocatoria de Folga á Dirección Xeral de Relacións Laboráis, á Delegación do Gobernó, á Dirección Xeral de Mobilidade e aos medios de comunicación, para que deste xeito teñan coñecemento da Folga todos os/as usuarios/as.
As central sindical convocante lamentan chegar a esta situación, pero resulta intolerábel a cerrazón e enquistamento coa que nos atopamos.
E para que conste aos efectos oportunos, asinamos o presente escrito."
QUINTO.- La Conselleria de Infraestruturas e Mobilidade de la Xunta de Galicia dictó Orden "pola que se establecen os servizos mínimos a prestar durante a folga convocada pola Confederación Intersindical Galega (CIG) na UTE Hércules Norte, na UTE Escolar Lote 9 e na UTE Escolar Lote 11 para o 21 de xuño de 2022".
SEXTO.- CIG interpuso diversas reclamaciones, tanto en materia de subrogación como en jornada-descanso (doc nº 8 y 10, 13,14,15s de su prueba).
SEPTIMO.- Por resolución de la Dirección Xeral de Mobilidade de adxudicacion do procedemento de contratación da concesión de servicio público de transporte regular de viaxeiros de uso xeral por estrada (Lotes XG 800 a XG 891), el lote XG-871 Norte da comarca de Betanzos, Sur da de Ferrol e Oeste de Eume, se adjudicó a UTE Hércules Norte.
La Xunta de Galicia efectuó contratación del servicio de realización de rutas de transporte regular de viaxeiros de uso xeral por estrada, clave XG-871. Norte de comarca de Betanzos, Sur Da de Ferrol o Oeste da de Eume, a UTE Hércules Norte cuyas cláusulas administrativas particulares constan en las actuaciones (doc nº 3 prueba CIG) y se tienen aquí por íntegramente reproducidas, en aras a la brevedad.
OCTAVO.- Por orden de la Conselleria de infraestructuras e mobilidade da Xunta de Galicia, se establecieron os servicios mínimos, y en concreto se señala que en los servicios públicos de transporte regular de uso xeral, está afectada por la Folga a concesión de servicio público de transporte regular por estrada de uso xeral XG-871 Norte da comarca de Betanzos, Sur da de ferro, e oeste da e EUME de la cal e concesionaria UTE Hércules, y dentro de la regulación de esos servicios mínimos se diferencia, por una banda, os servizos correspondientes a expedición integradas, nos que existe una reserva de praza a favor de escolares en aplicación da ley 2/2017 de 8 de febrero, nos que se establecen como servizos mínimos as expendicións cunha lonxitude superior a catro quilometros, y por outra banda m respecto do resto de expedicions non integradas, diferencianse as de lonxitude inferior a vinte e cinco kilómetros, nas que, nas franxas horarias da primera e última hora do día, das 6,00 a 9,00 horas e das 18,00 as 21,00 horas se establecen como servizos mínimos o cincuenta por cento das expedicions existentes e as expedicions non integradas de lonxitude superior a vinte e cinco quilometros, con orixe ou destino nalgunha das sete ciudades, nas que se manteñen una expedición de ida e outra de volta nos servizos con salida anterior as 14,00 horas e posterior a 18,00 horas. En total estableceronse 114 horas de servizos para o marte 21 de xuño de 2022.
Se cumplieron los servicios mínimos fijados.
NOVENO.- Se celebró acto de conciliación el día 17-8-2022, con el resultado de "sin avenencia", respecto de CIG, y sin efectos respecto de las restantes entidades. El día 18-8-2022 se presentó demanda, que fue turnada al Juzgado de lo social nº 2 de A Coruña, que dictó Sentencia con fecha de 17 de febrero de 2023, declarando la falta de competencia objetiva de ese juzgado. Se presentó demanda en esta Sala en fecha 23-2-2023, que siguió las vicisitudes que constan en las actuaciones hasta que, finalmente, se celebró juicio el día 9 de noviembre de 2023.
Fundamentos
PRIMERO.- Los hechos declarados probados se acreditan por la prueba documental que obra en autos aportados con la demandad y los aportados por el sindicato CIG y no han sido controvertidos por las partes. Los hechos declarados probados derivan de la valoración conjunta de la prueba practicada en las actuaciones, prueba documental y, además, el HDP 1º, último párrafo, (que si ha sido controvertido) por la prueba testifical.
SEGUNDO.- En la demanda que ha dado origen a las presentes actuaciones, Unión Temporal de empresas, ley 18/1982, Hércules Norte, UTE Hércules Norte interpone conflicto colectivo sobre declaración de nulidad o ilegalidad de convocatoria de huelga, solicita que se declare nula o contraria a derecho la huelga convocada por el Sindicato CIG el día 21 de junio de 2022 entre las 0.00 horas y las 24:00 horas, en la UTE Hércules Norte y empresas que la integran, afectando la misma solo a los/as trabajadores/as que prestan servicios en el lote XG-871 y en lo que tiene que ver exclusivamente con dicha adjudicación ; en definitiva denuncia la nulidad o ilegalidad de la convocatoria de huelga realizada por vulneración e infracción de lo dispuesto en el artículo 9.3 de la Constitución Española de 1978 y artículos 3.1, 3.2 y 3.3 del Real Decreto Ley 17/1977, de 4 de marzo, sobre relaciones de trabajo, todo ello en relación con lo dispuesto en el artículo 11 del citado Real Decreto Ley.
Se alega, en esencia, por la demandante que:
-En primer lugar, que la declaración de huelga exige, cualquiera que sea su ámbito, la adopción de acuerdo expreso por los trabajadores convocantes, no pudiendo hacer directamente la convocatoria el sindicato CIG que, además, no ostenta representatividad en la UTE Hércules Norte XG-871 y empresas que la integran, para convocar directamente una huelga sin la existencia de ese acuerdo expreso.
-En segundo lugar, que la comunicación de huelga habrá de contener los objetivos de esta, gestiones realizadas para resolver las diferencias, fecha de su inicio y composición del comité de huelga, lo cual tampoco se cumple en el presente caso ya que el sindicato convocante se limita a indicar en su escrito de convocatoria de huelga que la misma se convocaba en relación exclusivamente con el Lote XG-871, por los incumplimientos reiterados en los derechos de las personas trabajadoras en materia de subrogación, derechos de subrogación, jornada, control de jornada, vacaciones, cuadrantes, prevención de riesgos y otros, al negarse la UTE Hércules Norte XG-871 y las empresas que la integran a mantener reuniones con el citado sindicato convocante. Así pues, las citadas reivindicaciones del sindicato convocante, además de no ser ciertas, son del todo genéricas e inespecíficas, no conteniendo los objetivos de la huelga ni las gestiones realizadas para resolver las diferencias, limitándose a hacer denuncias falsas e inespecíficas que, de ningún modo, tienen apoyo legal. Además, el sindicato CIG denuncia que la empresa se niega a tener reuniones con el sindicato convocante, lo cual es correcto, precisamente porque las reivindicaciones de este no son ciertas.
- En tercer lugar, que, la convocatoria de huelga es ilegal, en virtud de lo establecido en el artículo 11 d) del Real Decreto Ley 17/1977, al producirse contraviniendo lo dispuesto en la citada normativa específica en materia de relaciones de trabajo y, sobre todo, en virtud de lo establecido en el artículo 11 a) del Real Decreto Ley 17/1977, al iniciarse o sostenerse por motivos políticos o con cualquier otra finalidad ajena al interés profesional de los trabajadores afectados.
- Y en último lugar, que al realizarse la presente convocatoria de huelga en la UTE Hércules Norte XG-871 y empresas que la integran, afectando la misma solo a los/as trabajadores/as que prestan sus servicios en el XG-871 y en lo que tiene que ver exclusivamente con dicha adjudicación, dicha convocatoria es claramente ilegal porque no se puede convocar una huelga (igual que un proceso electoral, por analogía), en un contrato administrativo de la Xunta de Galicia, es decir, en el Lote XG-871.
TERCERO.- Que cuestión idéntica a la aquí planteada ha sido resuelta por sentencia de esta misma sala de los social de este TSJ de Galicia de fecha 14 de noviembre de 2023, Conflicto colectivo 5/2023, si bien aquella referida a U.T.E. ESCOLAR LOTE 11 (transporte escolar) y los presentes autos referidos a UTE Hércules norte lote XG-871, y la citada sentencia señala que :" ... Ante todo conviene indicar que, como dice la STC 8 de abril de 1981, (en recurso de Inconstitucionalidad número 192/1980 ): "Define al derecho de huelga el ser un derecho atribuido a los trabajadores «uti singuli», aunque tenga que ser ejercitado colectivamente mediante concierto o acuerdo entre ellos. Para aclarar lo que se entiende por ejercicio colectivo debe señalarse que son facultades del derecho de huelga la convocatoria o llamada, el establecimiento de las reivindicaciones, la publicidad o proyección exterior, la negociación y, finalmente, la decisión de darla por terminada. Se puede, por ello, decir que, si bien la titularidad del derecho de huelga pertenece a los trabajadores, y que a cada uno de ellos corresponde el derecho de sumarse o no a las huelgas declaradas, las facultades en que consiste el ejercicio del derecho de huelga, en cuanto acción colectiva y concertada, corresponden tanto a los trabajadores como a sus representantes y a las organizaciones sindicales. No puede en absoluto decirse que el Real Decreto-ley 17/ 1977 esté impidiendo las llamadas huelgas sindicales. Esa conclusión no es posible desde el momento en que el artículo 7.° de la Constitución reconoce a los sindicatos de trabajadores el carácter de organismos básicos del sistema político. De esta suerte, en el momento actual son perfectamente posibles las huelgas organizadas, dirigidas y controladas por los sindicatos de trabajadores, y las llamadas huelgas espontaneas, que en la terminología anglosajona se conocen con el nombre de «wild strikes», huelgas «salvajes» o huelgas sin control sindical. Por ello, no es dudoso que el artículo 3.° del Real Decreto-ley 17/1977 hay que entenderlo en el sentido de que, si bien la titularidad del derecho de huelga les pertenece a los trabajadores, el derecho puede ser ejercitado por las organizaciones sindicales con implantación en el ámbito laboral al que se extiende la huelga."...
El Real Decreto-ley 17/1977 somete el ejercicio del derecho de huelga a una serie de exigencias formales y procedimentales, cuyo sentido y alcance es menester estudiar, para decidir la medida en que puede entrar dentro del artículo 53 de la Constitución . Las mencionadas exigencias procedimentales consisten básicamente en la necesidad de un preaviso, la de un referéndum previo y obligatorio, la formación de un Comité, la formalización de las reivindicaciones y el traslado o notificación de las mismas al empresario. Dejando de lado estos dos últimos extremos, tan estrictamente ligados al concepto mismo de huelga, que sin ellos la huelga no existe, será conveniente analizar el preaviso, el referéndum obligatorio y la formación del Comité.
a)La necesidad de preaviso la establece el Real Decreto-ley 17/1977 en el artículo 3 .° y la refuerza en los casos de huelgas que afecten a los servicios públicos. Es consecuencia del carácter de instrumento de negociación que la huelga tiene. Antes de que la huelga comience, debe darse a la otra parte la oportunidad de atender las demandas de los huelguistas o establecer con ellos una transacción para evitar la huelga. En el caso de huelgas de servicios públicos, el preaviso tiene por finalidad también advertir a los usuarios y permitirles la adopción de las medidas necesarias para que puedan prevenir a sus propias necesidades. Las huelgas por sorpresa y sin aviso pueden, en ocasiones, ser abusivas y la exigencia del preaviso no priva al ejercicio del derecho de su contenido esencial, siempre que los plazos que el legislador imponga sean plazos razonables y no excesivos. Debe observarse finalmente que estarán exentos de la obligación de cumplir el preaviso los casos en que así lo impongan una notoria fuerza mayor o un estado de necesidad, que tendrán que probar quienes por tal razón no cumplieran su obligación previa. Que el preaviso por sí solo no sobrepasa el contenido esencial del derecho lo pone de manifiesto el hecho de que algunas formas de ejercicio del derecho de reunión en lugares públicos requieran un preaviso a la autoridad gubernativa sin que por ello se puede decir que el derecho quede vacío de contenido o que se sobrepase su contenido esencial.
b)Otro tema distinto es el de la exigencia de referéndum obligatorio y previo entre los eventuales huelguistas, que se exige que se adopte en cada centro de trabajo. La exigencia en cada centro de trabajo, de manera que el sistema que re- en cada Centro de trabajo, de manera que el sistema que resulta es huelga por centro de trabajo. Por decirlo de algún modo, las huelgas intercentros serían sólo una suma de las huelgas parciales de cada centro. La exigencia de la declaración de huelga centro por centro no tiene verdadera justificación y no tiene más sentido que el de buscar medios de limitación, en lo posible, de los conflictos, especialmente en aquellos casos en que se presume y estos casos no serán infrecuentes que la decisión de huelga puede ser más fácil en unos centros que en otros.
Sin embargo, el requisito de mayor importancia, en este punto, es el referéndum obligatorio. Algunos han sostenido que la justificación de este requisito radica en ser el único medio de dar a la decisión sobre la huelga un carácter genuinamente democrático, sin dejarla al influjo de algunos concretos intervinientes. Sería, además, el medio para salvaguardar la libertad. Sin embargo, frente a ello se ha observado que la exigencia de un referéndum, especialmente en aquellos casos en que el quórum se refuerza, es una manera de ahogar el nacimiento de la huelga y constituye una importante limitación a este derecho. Por otra parte, parece bastante claro que el referéndum sólo tendría sentido si la voluntad de la mayoría se impusiera necesariamente a la minoría de los no huelguistas, de acuerdo con los principios democráticos. Esta conclusión no es, sin embargo, coherente con la libertad y el derecho al trabajo que la Constitución y la legislación reconocen, porque si la huelga es, como ya se ha dicho, un derecho de carácter individual (aunque de ejercicio colectivo), es claro que no puede ser al mismo tiempo una obligación.
Por ello, hay que estimar que el referéndum previo carece de justificación, opera como una pura medida impeditiva del derecho que va más allá del contenido esencial y debe por ello considerarse inconstitucional.
Hay que estimar que contraviene el contenido esencial del derecho de huelga del artículo 28 de la Constitución el artículo 3.° del Real Decreto-ley de 1977. Dicho artículo sólo prevé dos vías para el ejercicio del derecho de huelga o, lo que es lo mismo, para la «declaración de huelga»: el ejercicio por medio de representante y el ejercicio directo. En uno y otro caso la regulación viola el contenido esencial del derecho. En el primer caso ejercicio por medio de representación, porque se exige que se trate de una reunión conjunta de todos los representantes, de reunión a la que asista por lo menos el 75 por 100 y de decisión mayoritaria. Parece, enseguida, claro que, al reforzar los quórum, el ejercicio del derecho se dificulta extraordinariamente y que, además, se privilegia a la minoría contraria o simplemente abstencionista. Lo mismo ocurre cuando se trata de un ejercicio directo, pues se requiere, como trámite previo, que un 25 por 100 de los componentes de la plantilla de un centro de trabajo decida que se someta a votación el acuerdo sobre la huelga, que ha de ser tomado además en cada centro de trabajo. Un derecho de naturaleza individual no puede quedar coartado o impedido por minorías contrarias o simplemente abstencionistas. La naturaleza del derecho de huelga que define el artículo 28 como derecho perteneciente a los trabajadores hace necesario, para respetar el referido artículo 28, que pueda ser ejercitado directamente por los propios trabajadores, sin necesario recurso a los representantes. El ejercicio directo supone únicamente la concurrencia de una pluralidad de actos de ejercicio y la participación colectiva necesaria para que el acto sea reconocible como ejercicio de huelga. A una conclusión parecida a ésta llega la representación del Gobierno en este recurso, para quien el artículo 3.2 del Real Decreto-ley hay que entenderlo adicionado o completado con lo que resulta de los Convenios 88 y 89 de la OIT; del Pacto Internacional sobre derechos económicos, sociales y culturales ; de la Carta Social Europea y de la Ley de Asociación Sindical.".
CUARTO.- Achaca la demanda la ausencia de acuerdo expreso por los trabajadores convocantes, no pudiendo hacer directamente la convocatoria el sindicato CIG que, además, no ostenta representatividad en la UTE Escolar Lote 11 y empresas que la integran, lo cual no prospera puesto que el acuerdo lo podrá emitir la central sindical, tal y como se ha dicho con anterioridad, la formación de la voluntad del acuerdo de convocatoria se realizó en una asamblea y se votó a fin de averiguar el apoyo que se tenía, según declaración testifical, por la central sindical CIG, que tiene implantación suficiente como para convocar la huelga, según se acredita en los HDP 2º y 3º.
Por lo demás, se comunicó la convocatoria a la UTE lote nº 11 y a las empresas que la componían, así como al departamento correspondiente de la Xunta de Galicia a fin de que se establecieran servicios mínimos, como así se hizo, la comunicación contenía los datos adecuados en orden a establecer alguna solución al conflicto, al exponer incumplimientos en los derechos de las personas trabajadoras en materia de subrogación, jornada, control de jornada, vacaciones, cuadrantes, prevención de riesgos, entre otros, no exigiendo el RD-Ley 17/1977 de 4 de marzo ni la STC que lo interpreta que la controversia sobre la que se plantea la huelga sea identificada de forma exhaustiva, máxime cuando consta en la prueba documental que la central sindical convocante realizó reclamaciones referente a esos aspectos en los que existiría divergencia. Por lo que se refiere a las gestiones realizadas para resolver las diferencias, ya en la comunicación de huelga se dice que la UTE y las empresas integrantes se negaron reiteradamente a mantener ningún tipo de reunión, además, de la referida Sentencia del Tribunal Constitucional se desprende que las exigencias procedimentales consisten básicamente en la necesidad de un preaviso, la de un referéndum previo y obligatorio, la formación de un comité, la formalización de las reivindicaciones y el traslado o notificación de las mismas al empresario, y resulta claro que el escrito de convocatoria expone con claridad las reivindicaciones en orden a la consecución de un acuerdo en las materias que en aquél se refleja, todo ello sin perjuicio de las concreciones oportunas que se pudieran llevar a cabo en fase de negociación para la solución de la huelga.
La convocatoria de la huelga, por ende, no es ilegal, puesto que no se inicia o, en su caso, sostiene, (art. 11 RD-Ley) por motivos políticos o con cualquier otra finalidad ajena al interés profesional de los trabajadores afectados, se efectúa en el marco de relaciones laborales, para la solución de controversia suscitada sobre materias propias de esas relaciones, y no se convoca huelga "en un contrato administrativo de la Xunta", se convoca la huelga sobre determinados aspectos laborales que se pretenden solventar entre trabajadores y empresarios afectados en un servicio (lote nº 11) con identificación de la central sindical que la convoca, empresas y trabajadores afectados, que dicho servicio sea adjudicado a través de contratación administrativa no es obstáculo que oscurezca la finalidad perseguida, a lo que hay que añadir que la huelga no tiene por qué afectar a la totalidad de una empresa, ni a la totalidad de un centro de trabajo, por lo tanto, es irrelevante si el lote (transporte determinado) es un centro de trabajo, la huelga puede ser convocada para los trabajadores sin ningún problema de legalidad. Recordar, de todo lo expuesto, la SAN 19-10-2020 , que indica: "El art. 11 del RDL 17/1977 dispone que: "La huelga es ilegal: a) Cuando se inicie o se sostenga por motivos políticos o con cualquier otra finalidad ajena al interés profesional de los trabajadores afectados.". La STS de 20-1-2.020- rec. 166 /18- ha analizado el contenido de este precepto, conforme a la doctrina del TC, exponiendo lo siguiente: " A propósito del carácter ilegal de la huelga se ha pronunciado el Tribunal Constitucional en la STC 36/1993, de 8 de febrero , en los siguientes términos: «Al efecto puede decirse que ya la STC 11/1981 , si bien con referencia a la huelga de solidaridad [art. 11 b) ROLRT] tuvo oportunidad de decir que ((los intereses defendidos durante la huelga no tienen por qué ser necesariamente los intereses de los huelguistas, sino los intereses de la categoría de los trabajadores» y que el calificativo profesional empleado por el arto 11 b) RDLRT «ha de entenderse referido a los intereses de los trabajadores en cuanto tales... Premisas las anteriores desde las que resulta en verdad difícil que una protesta por la política social llevada a cabo por el Gobierno; por la petición de retirada de un proyecto de contrato llamado de «inserción» de jóvenes; por la reivindicación de un Plan General de Empleo; por la recuperación de dos puntos de poder adquisitivo como consecuencia de los errores en la previsión de inflación; por el incremento de la cobertura de los desempleados hasta un determinado porcentaje; por la equiparación de las pensiones hasta el salario mínimo interprofesional; y por las demás reivindicaciones de la huelga del 14 de diciembre. era por completo ajenas al interés profesional de los trabajadores [ art. 11 a) RDLRT] o a los intereses de los trabajadores ( art. 28.2 C.E .). En su virtud como antes». Tal criterio ha sido seguido, entre otras por la STC 193/2006, de 19 de junio , que contiene el siguiente razonamiento: «3. En este caso la huelga que se encuentra en el origen de la presente demanda de amparo es una huelga general convocada por las Confederaciones Sindicales de CC OO y de UGT para el día 20 de junio de 2002 en todo el territorio nacional, a excepción del País Vasco y Navarra, donde se convocó para el día 19 de junio. La convocatoria de huelga afectaba a todos los trabajadores y funcionarios, y sus objetivos, concretados en el preaviso correspondiente, eran, de un lado, el rechazo a las medidas adoptadas en el Real Decreto-ley 5/2002, de 24 de mayo, de medidas urgentes para la reforma del sistema de prestaciones por desempleo y mejora de la ocupabilidad, y, de otro lado, la mejora del funcionamiento y la cobertura del sistema de protección por desempleo así como el establecimiento de medidas para alcanzar el objetivo de pleno empleo, contribuyendo a la convergencia real con la Unión Europea. Atendiendo a las reivindicaciones por las que la huelga se convocó se trataba de una huelga lícita, de conformidad con los criterios sentados al respecto por este Tribunal, de acuerdo con los cuales «los intereses defendidos durante la huelga no tienen por qué ser necesariamente los intereses de los huelguistas, sino los intereses de la categoría de los trabajadores», debiendo entenderse referido el calificativo profesional del art. 11 b) del Real Decreto-ley 17/1977, de 4 de marzo , sobre relaciones de trabajo, «a los intereses de los trabajadores en cuanto tales» ( STC 36/1993, de 8 de febrero , FJ 3)». En el mismo sentido se ha pronunciado la STS de 11 de febrero de 2014, recurso 83/2013 : «El quinto motivo del recurso alega, al amparo del artículo 207-E) de la L.J . S., la violación del artículo 11-b) del Real Decreto Ley 17/1977, de 4 de marzo , por entender la recurrente que el proceso huelguístico respondió, entre otros, a una postura de solidaridad con el sindicato de pilotos SEPLA. Pero el motivo no puede prosperar porque, como la misma recurrente reconoce y se vio en el anterior fundamento, existían otros motivos profesionales relevantes que justificaban la movilización en defensa de intereses directos e indirectos de los trabajadores en orden a la conservación de sus puestos de trabajo y a las mejoras en las condiciones de la relación laboral, lo que, conforme a la doctrina sentada por el Tribunal Constitucional en su sentencia 11/1981 , impide calificar de ilegal la huelga, pues la solidaridad con los intereses de otro no determina por si sola la ilegalidad de la huelga cuando existe otro interés en ella por parte del colectivo convocante». 3.- Atendida la regulación legal y la interpretación jurisprudencial de la misma resulta que no es ilegal una huelga por el hecho de que su objetivo no se limite exclusivamente a la defensa de los intereses de los huelguistas -«los intereses defendidos durante la huelga no tienen por qué ser necesariamente los intereses de los huelguistas, sino los intereses de la categoría de los trabajadores» y que el calificativo profesional empleado por el art. 11 b) RDLRT «ha de entenderse referido a los intereses de los trabajadores en cuanto tales»- debiendo atenderse a los motivos por los que se convoca la huelga.". Por otro lado, y en lo que se refiere a las huelgas novatorias razona la STC11/1981, de 8 de abril, que: "es cierto que el art. 11 [D- Ley 17/1977 ] no permite la huelga para alterar lo pactado en un convenio durante la vigencia del mismo. Sin embargo, nada impide la huelga durante el periodo de vigencia del convenio colectivo cuando la finalidad de la huelga no sea estrictamente la de alterar el convenio, como puede ser reclamar una interpretación del mismo o exigir reivindicaciones que no impliquen modificación del convenio. Por otro lado, es posible reclamar una alteración del convenio en aquellos casos en que éste haya sido incumplido por la parte empresarial o se haya producido un cambio absoluto y radical de las circunstancias, que permitan aplicar la llamada cláusula "rebus sic stantibus". Partiendo de estos parámetros, no puede considerarse que la convocatoria huelga por los objetivos anunciados pueda ser calificada como ilegal, pues todos ellos están ligados a un interés profesional o de clase de los huelguistas, sin que el hecho de que la dirección de la entidad no pueda alcanzar conciliación alguna respecto de tales objetivos- pues implicaría la modificación de normas legales, obste la licitud de misma, máxime cuando el único accionista de la actora es el Estado, Respecto a que la verdadera intención de los convocantes fue modificar lo pactado en el Convenio colectivo y dejar de trabajar el sábado, consideramos que es una cuestión que debe ser abordada desde la perspectiva del fraude de ley, como de hecho hace el Abogado del Estado en posteriores motivos en los que sostiene la nulidad de la huelga.".
Pues bien, la sala hace suyos los razonamientos contenidos en la citada sentencia, y dado que en el supuesto de autos, si bien la empresa aduce en demanda la ausencia de acuerdo expreso por los trabajadores convocantes, no pudiendo hacer directamente la convocatoria el sindicato CIG que, además, no ostenta representatividad en la UTE HERCULES Norte XG-871 y empresas que la integran, lo cual no prospera puesto que el acuerdo lo podrá emitir la central sindical, tal y como se ha referido con anterioridad por la citada sentencia, y además, tal y como ha quedado acreditado testificalmente, la formación de la voluntad del acuerdo de convocatoria se realizó en una asamblea y se votó a fin de averiguar el apoyo que se tenía, por la central sindical CIG, que tiene implantación suficiente como para convocar la huelga, según se acredita en los HDP.
Y además, se comunicó la convocatoria a la UTE Hércules Norte XG-871 y a las empresas que la componían, así como al departamento correspondiente de la Xunta de Galicia a fin de que se establecieran servicios mínimos, como así se hizo, la comunicación contenía los datos adecuados en orden a establecer alguna solución al conflicto, al exponer incumplimientos en los derechos de las personas trabajadoras en materia de subrogación, jornada, control de jornada, vacaciones, cuadrantes, prevención de riesgos, entre otros, no exigiendo el RD-Ley 17/1977 de 4 de marzo ni la STC que lo interpreta que la controversia sobre la que se plantea la huelga sea identificada de forma exhaustiva, máxime cuando consta en la prueba documental que la central sindical convocante realizó reclamaciones referente a esos aspectos en los que existiría divergencia. Por lo que se refiere a las gestiones realizadas para resolver las diferencias, ya en la comunicación de huelga se dice que la UTE y las empresas integrantes se negaron reiteradamente a mantener ningún tipo de reunión, además, de la referida Sentencia del Tribunal Constitucional se desprende que las exigencias procedimentales consisten básicamente en la necesidad de un preaviso, la de un referéndum previo y obligatorio, la formación de un comité, la formalización de las reivindicaciones y el traslado o notificación de las mismas al empresario, y resulta claro que el escrito de convocatoria expone con claridad las reivindicaciones en orden a la consecución de un acuerdo en las materias que en aquél se refleja, todo ello sin perjuicio de las concreciones oportunas que se pudieran llevar a cabo en fase de negociación para la solución de la huelga.
La convocatoria de la huelga, por ende, no es ilegal, puesto que no se inicia o, en su caso, sostiene, (art. 11 RD-Ley) por motivos políticos o con cualquier otra finalidad ajena al interés profesional de los trabajadores afectados, se efectúa en el marco de relaciones laborales, para la solución de controversia suscitada sobre materias propias de esas relaciones, y no se convoca huelga "en un contrato administrativo de la Xunta", se convoca la huelga sobre determinados aspectos laborales que se pretenden solventar entre trabajadores y empresarios afectados en un servicio (XG-871) con identificación de la central sindical que la convoca, empresas y trabajadores afectados, que dicho servicio sea adjudicado a través de contratación administrativa no es obstáculo que oscurezca la finalidad perseguida, a lo que hay que añadir que la huelga no tiene por qué afectar a la totalidad de una empresa, ni a la totalidad de un centro de trabajo, por lo tanto, es irrelevante si el lote (transporte determinado) es un centro de trabajo, la huelga puede ser convocada para los trabajadores sin ningún problema de legalidad.
En consecuencia, procede desestimar la demanda puesto que la convocatoria referida no muestra ilegalidad alguna.
Vistos los artículos citados y demás de general y pertinente aplicación.
Fallo
Que debemos desestimar y desestimamos la demanda interpuesta a instancia de UTE HERCULKES NO RTE (XG-871) y empresas que la integran contra CONFEDERACIÓN INTERSINDICAL GALEGA (CIG), UNIÓN GENERAL DE TRABAJADORES (UGT) y el sindicato COMISIONES OBRERAS (CC.OO.), absolviendo a los demandados de los pedimentos contenidos en demanda.
Notifíquese la presente resolución al Ministerio Fiscal.
MODO DE IMPUGNACIÓN: Se advierte a las partes que contra la presente resolución podrán interponer Recurso de Casación ante el Tribunal Supremo que deberá ser anunciado por comparecencia, o mediante escrito en la Oficina Judicial dentro de los cinco días siguientes a la notificación de esta Sentencia, o por simple manifestación en el momento en que se le practique la notificación. Si el recurrente no tuviera la condición de trabajador o beneficiario del régimen público de seguridad social deberá efectuar:
- El depósito de 600 € en la cuenta de 16 dígitos de esta Sala, abierta en el Banco de SANTANDER (BANESTO) con el nº 1552 0000 37 seguida del cuatro dígitos correspondientes al nº del recurso y dos dígitos del año del mismo.
- Asimismo si hay cantidad de condena deberá consignarla en la misma cuenta, pero con el código 80 en vez del 35 ó bien presentar aval bancario solidario en forma.
- Si el ingreso se hace mediante transferencia bancaria desde una cuenta abierta en cualquier entidad bancaria distinta, habrá que emitirla a la cuenta de veinte dígitos 0049 3569 92 0005001274 y hacer constar en el campo "Observaciones ó Concepto de la transferencia" los 16 dígitos que corresponden al procedimiento (1552 0000 80 ó 35 **** ++).
Así por esta nuestra sentencia, lo pronunciamos, mandamos y firmamos.