Sentencia SOCIAL Tribunal Superior de Justicia de Galicia, Sala de lo Social, Sección 1, Rec 4629/2018 de 22 de Febrero de 2019

Encabezamiento

T.S.X.GALICIA SALA DO SOCIAL A CORUÑA - SECRETARÍA SRA. FREIRE CORZO
-
PLAZA DE GALICIA S/N
15071 A CORUÑA
Tfno: 981-184 845/959/939
Fax: 881-881133/981184853
NIG: 32054 44 4 2018 0000675
Equipo/usuario: MM
Modelo: 402250
RSU RECURSO SUPLICACION 0004629 /2018 - RMR
Procedimiento origen: SEGURIDAD SOCIAL 0000174 /2018
Sobre: INCAPACIDAD PERMANENTE
RECURRENTE/S D/ña INSTITUTO NACIONAL DE LA SEGURIDAD SOCIAL, TESORERIA GENERAL
DE LA SEGURIDAD SOCIAL
ABOGADO/A: LETRADO DE LA SEGURIDAD SOCIAL, LETRADO DE LA SEGURIDAD SOCIAL
PROCURADOR: ,
GRADUADO/A SOCIAL: ,
RECURRIDO/S D/ña: Samuel
ABOGADO/A: WALID AL-MALEK PEREZ
PROCURADOR:
GRADUADO/A SOCIAL:
ILMO. SR. D. JOSÉ MANUEL MARIÑO COTELO
ILMO. SR. D. JUAN LUIS MARTINEZ LOPEZ
ILMO. SR. D. FERNANDO LOUSADA AROCHENA
EN A CORUÑA, A VEINTIDÓS DE FEBRERO DE DOS MIL DIECINUEVE.
Tras haber visto y deliberado las presentes actuaciones, la T.S.X.GALICIA SALA DO SOCIAL, de
acuerdo con lo prevenido en el artículo 117.1 de la Constitución Española ,
EN NOMBRE DE S.M. EL REY
Y POR LA AUTORIDAD QUE LE CONFIERE

EL PUEBLO ESPAÑOL
ha dictado la siguiente
S E N T E N C I A
En el RECURSO SUPLICACION 0004629/2018, formalizado por el INSTITUTO NACIONAL DE LA
SEGURIDAD SOCIAL Y TESORERIA GENERAL DE LA SEGURIDAD SOCIAL, contra la sentencia dictada
por XDO. DO SOCIAL N. 2 de OURENSE en el procedimiento SEGURIDAD SOCIAL 0000174 /2018, siendo
Magistrado-Ponente el/la Ilmo/a Sr/Sra D/Dª JUAN LUIS MARTINEZ LOPEZ.
De las actuaciones se deducen los siguientes:

Antecedentes

PRIMERO: D/Dª Samuel presentó demanda contra INSTITUTO NACIONAL DE LA SEGURIDAD SOCIAL Y TESORERIA GENERAL DE LA SEGURIDAD SOCIAL, siendo turnada para su conocimiento y enjuiciamiento al señalado Juzgado de lo Social, el cual, dictó la sentencia de fecha once de julio de dos mil dieciocho .



SEGUNDO.- Que en la citada sentencia se declaran como hechos probados los siguientes: '
PRIMERO.- El actor D. Samuel nacido el NUM000 -1958 figura afiliado a la Seguridad Social con el nº NUM001 .

SEGUNDO.- Por Resolución de la D.P. del INSS de fecha 20-2-2013 fue declarado afecto de una invalidez permanente en grado de incapacidad permanente para su profesión habitual, de albañil por padecer las siguientes lesiones: ADENOCARCINOMA DE PROSTATA, GLEASON 7, PT3CNXMX.

INCONTINENCIA SEVERA. ASMA BRONQUIAL, POLIPOSIS NASOSINUSAL, SECUELAS EN AT EN LA MANO IZQUIERDA CON BUENA CAPACIDAD FUNCIONAL.

TERCERO.- Solicitada revisión de invalidez, fue desestimada por resolución de 30-11- 2017, por considerar que no existe agravación de sus lesiones.

Interpuesta reclamación previa fue asimismo desestimada por resolución de 2-2-2018, por la cual se confirma la impugnada

CUARTO.-El actor presenta en la actualidad objetivadas las siguientes lesiones: -NEOPLASIA PROSTATICA TRATADA SIN EVIDENCIA DE ENFERMEDAD POSTERIOR. -INCONTINENCIA URINARIA DE ESFUERZOS (MEDIANOS). -T. ADAPTATIVO CON PARCIAL RESPUESTA AL TTO. Según RMN DE COLUMNA LUMBAR (Centro Médico EL CARMEN, 24-07-17) presenta: -Significativo estrechamiento del espacio intersomático L5-S1. -Hernia discal L5-S1. -Importante estenosis de ambos forámenes L5- S1. -Abombamiento del disco L4-L5. -Hipertrofia facetaria en L4-L5. -Estenosa el agujero de conjunción derecho en L4-L5, de forma moderada. -Hernia discal L3-L4. -Rotura focal del anillo fibroso en L2-L3. - Foco hemangiomatoso en el cuerpo vertebral de L1. RMN DE COLUMNA CERVICAL (Centro Médico EL CARMEN, 24-07-17) presenta: -Hernia discal C3-C4. -Protrusión disco-osteofitaria C4-C5. -Estenosis del agujero de conjunción C4-C5 derecho correspondiente. -Protrusión disco-osteofitaria C5-C6. Contacta con el cordón medular. -Estenosa de forma importante ambos agujeros de conjunción a nivel C5-C6. ESTUDIO ELECTROMIOGRÁFICO DE AMBOS MIEMBROS SUPERIORES E INFERIORES (Dra. Manuela , 29-06-17) presenta: -Signos de denervación crónica en territorio radicular C6 de ambos lados. RADIOLOGÍA SIMPLE presenta: · Cervicoartrosis avanzada con: - Severa degeneración discal C5-C6. · Espondiloartrosis lumbar con: - Severa degeneración discal L5-S1. -Gonartrosis izquierda grado II. -Cambios degenerativos rodilla derecha. -Desviación axial rotuliana externa bilateral. -Cambios degenerativos caderas. -Artrosis articulación acromio-clavicular bilateral avanzada, más en la derecha. TAC FACIAL/SENOS (Solicitada por el Servicio de Otorrino de CHUO, 19-01-10) presenta: -Pólipos rinosinusal. - Más intensa etmoidal unión osteomeatal seno maxilar izquierdo. TAC FACIAL/SENOS (Solicitada por el Servicio de Otorrino de CHUO, 26-11-13) presenta: -Pólipos y acumulo de secreciones hiperdensas, sin poder descartar: -Componente hematico o incluso afectación micótica. -Ausencia de permeabilidad de los infundíbulos de senos maxilares derecho e izquierdo. -Hipertrofia mucosa del tercio posterior de ambos cornetes inferiores. Según CURSO CLÍNICO DE PSIQUIATRÍA cursado en fecha del 22-09-16 presenta: -Trastorno depresivo mayor. Según informe del DR. Domingo , 5-09-17 presenta: -Trastorno depresivo mayor grave y cronificado y de curso continuo.

-Trastorno por dolor asociado a factores psicológicos (el expresado) y a enfermedad médica (patología traumatológica). -Crisis vertiginosas irreductibles. -Deterioro conitivo múltiples funciones. Según informe del SERVICIO DE NEUMOLOGÍA 8-05-17 presenta: -Asma persistente grave mal controlada fenotipo alérgico.

Según curso clínico del SERVICIO DE UROLOGÍA presenta: -Antecedentes de adenocarcinoma de próstata, intervenida quirúrgicamente con: -Antecedentes de incontinencia severa con prótesis ATOMS centrada, adecuada posición (algún escape ocasional con el frío y los esfuerzos moderados), dificultad estando sentado. Según informe de OTORRINOLARINGOLOGÍA presenta: - Antecedentes de intervención quirúrgica de: Poliposis nasosinusal, Desviación septal, en fecha del 21-04-10 realizándole: Septoplastia + cirugía endoscópica nasal. ADEMÁS PRESENTA: -Insuficiencia vertebro-vascular.

QUINTO.- La base reguladora mensual de la prestación de incapacidad permanente es de 969,95.-euros.



TERCERO.- Que la parte dispositiva de la indicada resolución es del tenor literal siguiente: 'Que estimando la demanda interpuesta por D. Samuel , contra el INSTITUTO NACIONAL DE LA SEGURIDAD DE LA SEGURIDAD SOCIAL Y LA TESORERIA GENERAL DE LA SEGURIDAD SOCIAL sobre INVALIDEZ, debo declarar y declaro que el actor se encuentra afecto de invalidez permanente en grado de incapacidad permanente absoluta para todo trabajo y en consecuencia condeno a las entidades demandadas a estar y pasar por dicha declaración y a abonar al actor una pensión vitalicia mensual equivalente al 100% de la base reguladora 969,95.-€ y efectos de 30-11-2017'.



CUARTO.- Contra dicha sentencia se interpuso recurso de Suplicación por la parte demandada, siendo impugnado de contrario. Elevados los autos a este Tribunal, se dispuso el paso de los mismos al Ponente.

Fundamentos

PRIMERO .- La sentencia de instancia estima la demanda sobre revisión de invalidez y declara al actor afecto de una invalidez permanente absoluta y contra dicha resolución interpone recurso de suplicación la letrada de la Administración de la Seguridad Social, en cuyo primer motivo, al amparo del apartado b) del artículo 193 de la L.R.J.S ., solicita la revisión de los hechos probados, en concreto la modificación del ordinal tercero, para el que propone el siguiente texto: 'Neoplasia prostática tratada sin evidencia de enfermedad posterior. Incontinencia urinaria de esfuerzo (medianos)T. Adaptativo co parcial respuesta al tto'.

Pretensión que aunque viene basada en el informe oficial del EVI no ha de prosperar en este caso, pues es doctrina reiterada por la Sala que no hay error en la valoración de la prueba cuando la Magistrada de instancia, haciendo uso de la facultad de libre apreciación de la prueba que le otorga el artículo 97.2 de la L.R.J.S ., tiene en cuenta la prueba pericial de médico especialista, en este caso de un traumatólogo y de un Psiquiatra, cuyos informes han sido ratificados en presencia judicial.



SEGUNDO .- Al amparo del apartado c) del mencionado artículo 193 de la L.R.J.S ., denuncia la parte recurrente, la infracción del artículo 194 de la L.G.S.S ., en relación con el artículo 200 del texto legal citado , alegando que el conjunto de las dolencias que presenta el demandante no suponen una agravación de su estado que determine una modificación del grado de incapacidad que ya ostentaba, puesto que las limitaciones funcionales en que se traducen sus lesiones no implican inhabilitación para todo tipo de trabajo.

El demandante fue declarado en invalidez permanente total por padecer: 'Adecocarcinoma de prostata, Gleason 7, PT3CNXMX. Incontinencia severa. Asma bronquial, poliposis nasosinusal, secuelas en AT en la mano izquierda con buena capacidad funcional'.

En la actualidad presenta: 'Neoplasia prostática tratada sin evidencia de enfermedad posterior. Incontinencia urinaria de esfuerzos (medianos). -T. adaptativo con parcial respuesta al TTO. Según RMN de columna lumbar (Centro Médico EL CARMEN, 24-07-17) presenta: Significativo estrechamiento del espacio intersomático L5-S1. Hernia discal L5-S1. Importante estenosis de ambos forámenes L5-S1. Abombamiento del disco L4-L5. Hipertrofia facetaria en L4-L5. Estenosa el agujero de conjunción derecho en L4-L5, de forma moderada. Hernia discal L3-L4.

Rotura focal del anillo fibroso en L2-L3. Foco hemangiomatoso en el cuerpo vertebral de L1. RMN DE COLUMNA CERVICAL (Centro Médico EL CARMEN, 24-07-17) presenta: Hernia discal C3-C4. Protrusión disco-osteofitaria C4-C5. Estenosis del agujero de conjunción C4-C5 derecho correspondiente. Protrusión disco-osteofitaria C5-C6. Contacta con el cordón medular. Estenosa de forma importante ambos agujeros de conjunción a nivel C5-C6. ESTUDIO ELECTROMIOGRÁFICO DE AMBOS MIEMBROS SUPERIORES E INFERIORES (Dra. Manuela , 29-06-17) presenta: Signos de denervación crónica en territorio radicular C6 de ambos lados. RADIOLOGÍA SIMPLE presenta: Cervicoartrosis avanzada con: Severa degeneración discal C5-C6. Espondiloartrosis lumbar con: - Severa degeneración discal L5-S1. Gonartrosis izquierda grado II.

Cambios degenerativos rodilla derecha. Desviación axial rotuliana externa bilateral. Cambios degenerativos caderas. Artrosis articulación acromio-clavicular bilateral avanzada, más en la derecha. TAC FACIAL/SENOS (Solicitada por el Servicio de Otorrino de CHUO, 19-01-10) presenta: Pólipos rinosinusal. Más intensa etmoidal unión osteomeatal seno maxilar izquierdo. TAC FACIAL/SENOS (Solicitada por el Servicio de Otorrino de CHUO, 26-11-13) presenta: Pólipos y acumulo de secreciones hiperdensas, sin poder descartar: Componente hemático o incluso afectación micótica. Ausencia de permeabilidad de los infundíbulos de senos maxilares derecho e izquierdo. Hipertrofia mucosa del tercio posterior de ambos cornetes inferiores. Según CURSO CLÍNICO DE PSIQUIATRÍA cursado en fecha del 22-09-16 presenta: Trastorno depresivo mayor. Según informe del DR. Domingo , 5-09-17 presenta: Trastorno depresivo mayor grave y cronificado y de curso continuo. Trastorno por dolor asociado a factores psicológicos (el expresado) y a enfermedad médica (patología traumatológica). Crisis vertiginosas irreductibles. Deterioro conitivo múltiples funciones. Según informe del SERVICIO DE NEUMOLOGÍA 8-05-17 presenta: Asma persistente grave mal controlada fenotipo alérgico. Según curso clínico del SERVICIO DE UROLOGÍA presenta: -Antecedentes de adenocarcinoma de próstata, intervenida quirúrgicamente con: Antecedentes de incontinencia severa con prótesis ATOMS centrada, adecuada posición (algún escape ocasional con el frío y los esfuerzos moderados), dificultad estando sentado. Según informe de OTORRINOLARINGOLOGÍA presenta: Antecedentes de intervención quirúrgica de: Poliposis nasosinusal, Desviación septal, en fecha del 21-04-10 realizándole: Septoplastia + cirugía endoscópica nasal. ADEMÁS PRESENTA: Insuficiencia vertebro-vascular'.

Es doctrina jurisprudencial reiterada que para que prospere la revisión de invalidez en grado superior al que ya venía ostentando, es preciso que concurran dos circunstancias: a) Que se haya producido un empeoramiento de las dolencias primitivas o que, por la concurrencia de éstas con otras aparecidas con posterioridad, se haya agravado el cuadro clínico del trabajador y b) Que dicho empeoramiento o agravación repercuta en su capacidad laboral, de tal forma que le inhabilite para la realización de actividades que antes sí podía llevar a cabo y le provoquen un grado superior de invalidez. Siendo por ello imprescindible comparar las situaciones anterior y actual para poder determinar si se ha producido o no agravación.

Comparando las dolencias que en su día motivaron la declaración de IPT con las que padece en la actualidad, hemos de convenir que se ha producido una significativa agravación del cuadro que padecía cuando fue declarado en invalidez permanente total. Por ello el grado de intensidad y afectación de las dolencias descritas imposibilita a quien la padece para el desempeño de toda profesión u oficio, pues como esta Sala ha afirmado, (Sentencia, entre otras de 23 de abril de 2013 Rec. 1764/12 ), la prestación de un trabajo por liviano que sea, incluso sedentario, solo puede realizarse mediante la asistencia diaria al lugar de empleo, permanencia en el durante la jornada laboral y estar en condiciones de consumar una tarea, siquiera leve, que ha de demandar un cierto grado de atención y una moderada actividad física, y parece evidente que el cuadro patológico descrito, resulta incompatible con cualquier trabajo cuyo desarrollo exige, por definición, un mínimo rendimiento y asiduidad, circunstancias que no está en condiciones de garantizar quien presenta la patología descrita.

En consecuencia, al haberlo entendido así la sentencia de instancia, procede la desestimación del recurso de suplicación formulado y la confirmación de la resolución recurrida.

Por todo ello,

Fallo

Desestimamos el recurso de suplicación formulado por la letrada de la Administración de la Seguridad Social, en nombre y representación del INSS, contra la sentencia de fecha once de julio de 2018, dictada por el Juzgado de lo Social número Dos de Ourense , en el procedimiento número 174/18, seguido a instancia de D. Samuel , sobre prestación de revisión de invalidez, confirmando la expresada resolución.

MODO DE IMPUGNACIÓN : Se hace saber a las partes que contra esta sentencia cabe interponer recurso de Casación para Unificación de Doctrina que ha de prepararse mediante escrito presentado ante esta Sala dentro del improrrogable plazo de diez días hábiles inmediatos siguientes a la fecha de notificación de la sentencia. Si el recurrente no tuviera la condición de trabajador o beneficiario del régimen público de seguridad social deberá efectuar: - El depósito de 600 € en la cuenta de 16 dígitos de esta Sala, abierta en el Banco de SANTANDER (BANESTO) con el nº 1552 0000 37 seguida del cuatro dígitos correspondientes al nº del recurso y dos dígitos del año del mismo .

- Asimismo si hay cantidad de condena deberá consignarla en la misma cuenta, pero con el código 80 en vez del 35 ó bien presentar aval bancario solidario en forma.

- Si el ingreso se hace mediante transferencia bancaria desde una cuenta abierta en cualquier entidad bancaria distinta, habrá que emitirla a la cuenta de veinte dígitos 0049 3569 92 0005001274 y hacer constar en el campo 'Observaciones ó Concepto de la transferencia' los 16 dígitos que corresponden al procedimiento ( 1552 0000 80 ó 35 **** ++).

Una vez firme, expídase certificación para constancia en el Rollo que se archivará en este Tribunal incorporándose el original al correspondiente Libro de Sentencias, previa devolución de los autos al Juzgado de lo Social de procedencia.

Así por esta nuestra sentencia, lo pronunciamos, mandamos y firmamos.

PUBLICACIÓN.- Leída y publicada fue la anterior sentencia en el día de su fecha, por el Ilmo. Sr.

Magistrado-Ponente que la suscribe, en la Sala de Audiencia de este Tribunal. Doy fe.