Caso práctico: Posibilidad de solicitar al FOGASA cantidades acordadas en conciliación extrajudicial con empresa declarada insolvente

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  • Orden: Laboral
  • Fecha última revisión: 07/02/2020
  • Origen: Iberley

PLANTEAMIENTO

Empresa que reconoce la improcedencia del despido en Conciliación (SMAC) y acuerda con el trabajador despedido que el importe que le adeuda en concepto de salarios no percibidos correspondientes a 12 meses de trabajo, y la indemnización por despido improcedente (33 días por año de servicio) se pagará de la siguiente forma: una cantidad mensual durante un año, que empezará a contar desde los tres meses siguientes al acto de conciliación. En la fecha en la que debe hacer el primer pago, éste no se produce, por lo que el trabajador ejecuta judicialmente el acta de conciliación.

Se planteando dos supuestos distintos:

  • La empresa está en concurso: ¿Puede en este caso el trabajador percibir del FOGASA los importes adeudados en concepto de salario e indemnización por despido puesto que hay una ejecución del acta de conciliación? ¿O por el contrario no tiene derecho puesto que se ha reconocido la improcedencia en acto administrativo?
  • La empresa no está en concurso pero no tiene liquidez: ¿Puede en este caso el trabajador percibir del FOGASA los importes adeudados en concepto de salario e indemnización por despido puesto que hay una ejecución del acta de conciliación, si se reconoce la insolvencia de la empresa? ¿O por el contrario no tiene derecho puesto que se ha reconocido la improcedencia en acto administrativo?
RESPUESTA

El TS ha considerado que esa conciliación extrajudicial no tiene las garantías para constituir legalmente un titulo de deuda invocable válidamente frente al FOGASA (responsable subsidiario), sólo frente a la empresa.

La ejecución de lo acordado en conciliación extrajudicial si la empresa se declara insolvente resultará difícil. Para la existencia de una responsabilidad subsidiaria del FOGASA ha de existir una declaración expresa de dicha insolvencia empresarial junto con alguno de los títulos habilitantes a los que expresamente alude el art. 33.2 ET. La ejecución de la cantidad reclamada en las condiciones descritas y la declaración de insolvencia de la empresa decidida por el Juzgado constituyen un título ejecutivo, pero freten al deudor principal, sin resultar válidas para entender la responsabilidad subsidiaria del FOGASA.

En la situación descrita las personas trabajadoras suelen acudir al FOGASA en base al Art. 68 LJS

"Lo acordado en conciliación o en mediación constituirá título para iniciar acciones ejecutivas sin necesidad de ratificación ante el juez o tribunal, y podrá llevarse a efecto por los trámites previstos en el Libro Cuarto de La Ley de Jurisdicción Social".

Precepto que choca con el art. 33.2 ET

"El Fondo de Garantía Salarial, en los casos del apartado anterior, abonará indemnizaciones reconocidas como consecuencia de sentencia, auto, acto de conciliación judicial o resolución administrativa a favor de los trabajadores a causa de despido o extinción de los contratos conforme a los artículos 50, 51 y 52 de esta ley, y de extinción de contratos conforme al artículo 64 de la Ley 22/2003, de 9 de julio, Concursal, así como las indemnizaciones por extinción de contratos temporales o de duración determinada en los casos que legalmente procedan. En todos los casos con el límite máximo de una anualidad, sin que el salario diario, base del cálculo, pueda exceder del doble del salario mínimo interprofesional, incluyendo la parte proporcional de las pagas extraordinarias".

La solicitud en el caso planteado con toda probabilidad terminará con la denegación del abono por parte del FOGASA de acuerdo con lo previsto en el citado artículo 33.2 ET (ausencia de sentencia, auto, acto de conciliación judicial o resolución administrativa a favor de los trabajadores), a lo que correspondería una reclamación judicial para la "consideración como título idóneo" para declarar la responsabilidad del FOGASA del auto de ejecución o el decreto posterior donde se reconozca la insolvencia de la empresa. No obstante, el TS, atendiendo a la normativa ha entendido la necesidad de "sentencia, auto, acto de conciliación judicial o resolución administrativa a favor de los trabajadores" para declarara la responsabilidad solidaria del FOGASA.

En este sentido se pronuncian: 

Sentencia SOCIAL Nº 1050/2018, Tribunal Supremo, Sala de lo Social, Sección 1, Rec 3727/2017 de 12 de Diciembre de 2018

"Con arreglo a esa doctrina para resolver el problema planteado ha de partirse de la redacción del número 2 del art. 33 ET, en el que se dice que 'El Fondo de Garantía Salarial ... abonará indemnizaciones reconocidas como consecuencia de sentencia, auto, acto de conciliación judicial o resolución administrativa a favor de los trabajadores a causa de despido o extinción de los contratos conforme a los artículos 50, 51 y 52 de esta Ley, y de extinción de los contratos conforme al artículo 64 de la Ley 22/2003, de 9 de julio, concursal ...', texto del que se desprende con claridad que el Organismo demandado no deberá responder en caso de insolvencia de la empresa de la cantidades acordadas con ella por el trabajador en conciliación extrajudicial, tal y como reiteradamente se ha dicho por esta Sala en las sentencias antes citadas y otras anteriores, porque el legislador ha considerado que esa conciliación no tiene las garantías para constituir legalmente un titulo de deuda invocable válidamente frente al responsable subsidiario, el Fondo, aunque obviamente lo sea frente a la empresa deudora, que es la obligada de manera directa o principal al pago de la cantidad correspondiente."

 

Indemnizaciones a cargo del Fondo de Garantía Salarial (FOGASA)

Fondo de Garantía Salarial
Acta de conciliación
Insolvencia de la empresa
Acto de conciliación
Indemnización por despido
Responsabilidad indirecta FOGASA
Conciliación judicial
Sección de mediación, arbitraje y conciliación
Despido improcedente
Indemnización por despido improcedente
Extinción del contrato
Título ejecutivo
Deudor principal
Contrato de trabajo de duración determinada
Salario mínimo interprofesional
Pagas extraordinarias
Salario diario
Responsabilidad del FOGASA
Responsabilidad solidaria

RDLeg. 2/2015 de 23 de Oct (Estatuto de los Trabajadores) VIGENTE

Boletín: Boletín Oficial del Estado Número: 255 Fecha de Publicación: 24/10/2015 Fecha de entrada en vigor: 13/11/2015 Órgano Emisor: Ministerio De Empleo Y Seguridad Social

Ley 36/2011 de 10 de Oct (Jurisdicción social) VIGENTE

Boletín: Boletín Oficial del Estado Número: 245 Fecha de Publicación: 11/10/2011 Fecha de entrada en vigor: 11/12/2011 Órgano Emisor: Jefatura Del Estado

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