Concepto y características principales de las prestaciones del Fondo de Garantía Salarial (FOGASA): retribuciones e indemnizaciones garantizadas, límite y plazo de solicitud

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  • Estado: Redacción actual VIGENTE
  • Orden: Laboral
  • Fecha última revisión: 15/03/2016

El FOGASA es un organismo autónomo adscrito al Ministerio de Trabajo y Asuntos Sociales, con personalidad jurídica y capacidad de obrar, que garantiza a los trabajadores la percepción de salarios (incluso los de tramitación), e indemnizaciones por despido o extinción de la relación laboral, pendientes de pago a causa de insolvencia (1), suspensión de pagos, quiebra o concurso del empresario (apdo. 1, Art. 33 ,ET y Ley 38/2007, de 16 de noviembre). 

NOVEDAD: El Supremo ha dictado sentencia a través de la cual se establece que si el FOGASA supera el plazo máximo de tres meses que tiene para responder a las solicitudes de los trabajadores (apdo. 7, Art. 28 ,Real Decreto 505/1985, de 6 de marzo), se entiende que opera el silencio administrativo positivo. Por lo tanto, el FOGASA deberá pagar las peticiones que tarde más de tres meses en responder, aunque dicha petición no cumpla con los requisitos exigidos por la ley. (Sentencia TS, Sala de lo Social, de 16/03/2015, Rec. 802/2014)

Retribuciones e indemnizaciones garantizadas

Salarios

El Fondo de Garantía Salarial abonará a los trabajadores por cuenta ajena los salarios con sus pagas extraordinarias, incluidos los de tramitación, pendientes de pago por la declaración de insolvencia o procedimiento concursal de la empresa, cuando consten reconocidos en Acta de Conciliación judicial o administrativa, Resolución Judicial o, en su caso, certificación de la Administración Concursal.

Indemnizaciones

El Fondo de Garantía Salarial, en los casos del apartado anterior, abonará indemnizaciones reconocidas como consecuencia de sentencia, auto, acto de conciliación judicial o resolución administrativa a favor de los trabajadores a causa de despido o extinción de los contratos conforme a extinción por voluntad del trabajador, despido colectivo y extinción del contrato por causas objetivas (según Art. 50-52 ,ET), y de extinción de contratos conforme al 64 ,Ley 22/2003, de 9 de julio, Concursal, así como las indemnizaciones por extinción de contratos temporales o de duración determinada en los casos que legalmente procedan. (Ver sentencias TS, Sala de lo Social, de 27/10/2009, Rec. 3734/2008, TS, Sala de lo Social, de 27/10/2009, Rec. 582/2009 y TS, Sala de lo Social, de 11/11/2009, Rec. 449/2009)

La responsabilidad del FOGASA queda excluida de las indemnizaciones que puedan acordarse en supuestos de despidos o extinciones contractuales que contempla la conciliación, en cualesquiera de sus supuestos, es decir, tanto la previa como la judicial del Art. 84 ,ET - sentencias TSJ Comunidad Valenciana, de 11/04/2000, TSJ Comunidad Valenciana, de 30/09/1999 y TSJ Castilla y Leon, de 10/01/2000 -. Igualmente, las indemnizaciones a cargo del Fondo de Garantía Salarial por despido y por extinción contractual objetiva se calculan sobre el tiempo de prestación de servicios en la empresa, y no sobre la antigúedad superior asignada en el contrato de trabajo, sin que conste sucesión empresarial.

Las mejoras voluntarias de las prestaciones contributivas de Seguridad Social no son cubiertas por la responsabilidad objetiva del Fogasa que nace del Art. 33 ,Estatuto de los Trabajadores. (Ver sentencia TSJ Canarias, de 30/04/2001)

Límite de las retribuciones e indemnizaciones garantizadas

Salarios

La cantidad máxima a abonar es la resultante de multiplicar el doble del salario mínimo interprofesional diario, con prorrateo de pagas extraordinarias, por el número de días de salario pendientes de pago, con un máximo de ciento veinte días.(2)

Indemnizaciones

En todos los casos con el límite máximo de una anualidad, sin que el salario diario, base del cálculo, pueda exceder del doble del salario mínimo interprofesional, incluyendo la parte proporcional de las pagas extraordinarias. (3) Ver sentencias TS, Sala de lo Social, de 17/09/2009, Rec. 3072/2008, TSJ Comunidad Valenciana, de 07/02/2006, Rec. 2554/2005 y TS, Sala de lo Social, de 03/03/2009, Rec. 950/2008

Ver límite anualidad y límite Salarios (120 días) en comentario "Cuantía del Salario Mínimo Interprofesional (SMI)"

Plazo de solicitud de las prestaciones del FOGASA

El plazo de solicitud, para las prestaciones del Fondo, será de un año contado desde la fecha del acto de conciliación, sentencia, resolución de la Autoridad Laboral o resolución judicial complementaria (interrumpido por el ejercicio de las acciones ejecutivas o de reconocimiento de los créditos en el procedimiento concursal, así como por las restantes formas admitidas en derecho).

El procedimiento de petición de las prestaciones del FOGASA puede iniciarse por decisión del interesado o de oficio,

Silencio administrativo positivo

El Supremo ha dictado sentencia a través de la cual se establece que si el FOGASA supera el plazo máximo de tres meses que tiene para responder a las solicitudes de los trabajadores (28.7 del Real Decreto 505/1985, de 6 de marzo), se entiende que opera el silencio administrativo positivo. Por lo tanto, el FOGASA deberá pagar las peticiones que tarde más de tres meses en responder, aunque dicha petición no cumpla con los requisitos exigidos por la ley. (Sentencia TS, Sala de lo Social, de 16/03/2015, Rec. 802/2014)

El  apartado 7 del Art. 28 ,Real Decreto 505/1985, de 6 de marzo dispone que el plazo máximo para que el FOGASA dicte resolución "será de tres meses, contados a partir de la presentación en forma de la solicitud". Dicha disposición no establece ninguna excepción, por lo que se aplica a la totalidad de los expedientes cuya tramitación corresponde al Fondo. 

La referida normativa no regula los efectos que para el administrado pudiera tener el incumplimiento del referido plazo, razón por la que ha de acudirse al Art. 2 ,Ley 39/2015, de 1 de octubre, donde se comprende al FOGASA en su ámbito de aplicación. El apdo. 1 del Art. 24 ,Ley 39/2015, de 1 de octubre dispone que, en los procedimientos iniciados a solicitud del interesado, sin perjuicio de la resolución que la Administración debe dictar en la forma prevista...," el vencimiento del plazo máximo sin haberse notificado resolución expresa, legitima al interesado o interesados para entenderla estimada por silencio administrativo, excepto en los supuestos en los que una norma con rango de ley o una norma de Derecho de la Unión Europea o de Derecho internacional aplicable en España establezcan lo contrario."

Beneficiarios y excluidos de la acción protectora del FOGASA

Aquellos trabajadores por cuenta ajena sean titulares de créditos por salarios e indemnizaciones en la forma legalmente establecida incluidos/as dentro de los siguientes apartados:

  • Trabajadores/as por cuenta ajena vinculados por relación laboral ordinaria.
  • Deportistas profesionales vinculados/as a los mismos en virtud de relación laboral de carácter especial.
  • Trabajadores/as cuya actividad sea la de intervención en operaciones mercantiles sin asumir el riesgo y la ventura de aquellas.
  • Trabajadores/as vinculados/as por cualquiera de las relaciones laborales de carácter especial a que se refiere el artículo del Estatuto de los Trabajadores, distintas de las mencionadas en los anteriores.

Por el contrario se encuentran excluidos de la acción protectora del FOGASA los siguientes colectivos

  • Trabajadores/as al servicio del hogar familiar.
  • Socios/as trabajadores/as de las cooperativas de trabajo asociado y de las cooperativas de explotación comunitaria de la tierra.
  • Sí se opstenta la condición de administrador mancomunado, con plenas facultades, tal situación se encuntra excluida del campo de aplicación de la legislación laboral, por lo que se producirá la denegación de las prestaciones de garantía salarial a cargo del FOGASA. Ver sentencia TSJ Comunidad Valenciana, de 29/03/2000
  • No puede extenderse en caso de la insolvencia de una empresa familiar, las consecuencias económicas al FOGASA, máxime cuando con valor de hecho probado complementario refiere en sus fundamentos: "no ha intentado justificar que efectuarán un real y efectivo trabajo por cuenta ajena". Ver sentencia  TSJ Cataluña, de 21/10/1999

 

(1) Se entiende que existe insolvencia empresarial (Art. 276-277 ,LJS) cuando el órgano judicial dicte auto declarando la insolvencia total o parcial del ejecutado, fijando el valor de los bienes embargados. La insolvencia se entenderá a todos los efectos como provisional hasta que se conozcan bienes al ejecutado o se realicen los bienes embargados.

(2) Cuando la declaración de insolvencia o el auto del concurso sea anterior al 15-07-12, y se soliciten cantidades devengadas antes de esa fecha, los límites a tener en cuenta serán de 150 días de salario, sin que el salario base del cálculo pueda superar el triple del salario mínimo interprofesional diario con prorrateo de pagas extras.

(3) No obstante, cuando la extinción del contrato y la declaración de insolvencia o el auto de declaración del concurso sean anteriores al 15-7- 12, ese límite será del triple del salario mínimo interprofesional, con inclusión de la parte proporcional de pagas extraordinarias.

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