Cotización y retribución de las horas extraordinarias

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La remuneración que obtengan los trabajadores por el concepto de horas extraordinarias, con independencia de su cotización a efectos de accidentes de trabajo y enfermedades profesionales, estará sujeta a una cotización adicional por parte de empresarios y trabajadores, con arreglo a los tipos que se establezcan en la correspondiente Ley de Presupuestos Generales del Estado.

La cotización adicional por horas extraordinarias estructurales que superen el tope máximo de ochenta horas establecido en el artículo 35.2 del texto refundido de la Ley del Estatuto de los Trabajadores se efectuará mediante la aplicación del tipo general de cotización establecido para las horas extraordinarias en la Ley de Presupuestos Generales del Estado.

Las horas extraordinarias se abonarán económicamente o compensarán con descanso (dentro de los cuatro meses siguientes a su realización) por pacto individual o convenio colectivo (Apdo. 1, Art. 35 ,ET).

Cotización de las horas extraordinarias

El Orden de cotización anual, establece, una cotización adicional a la Seguridad Social por horas extraordinarias, que no será computable a efectos de determinar la base reguladora de las prestaciones, (diferenciando entre estructurales y de fuerza mayor) de (Art. 5 ,Orden ESS/106/2017, de 9 de febrero):

Tipo de horas extraordinarias

Empresa

Trabajador

TOTAL

Fuerza mayor

12,00 %

2,00 %

14,00 %

Ordinarias

23,60 %

4,70 %

28,30 %

En el caso de que la cotización adicional por horas extraordinarias estructurales supere las reiteradas 80 horas establecidas (apdo. 2, Art. 35, ET) se realizará mediante la aplicación del tipo general establecido para las horas estructurales en la Ley de presupuestos Generales del Estado (Art. 149 ,LGSS).

Para que las horas extraordinarias sean estructurales a los efectos de la cotización es preciso que la empresa con anterioridad cumpla una serie de previos, como son comunicación a la Administración, conformidad del Comité o Delegado de personal, relación de trabajadores afectados, etc. Ver sentencia Sentencia Administrativo TS, 04-07-2000

Retribución de las horas extraordinarias

Las horas extraordinarias se abonarán económicamente o compensarán con descanso (dentro de los cuatro meses siguientes a su realización) por pacto individual o convenio colectivo (Apdo. 1, Art. 35, ET).

Su cuantía, en ningún caso podrá ser menor al valor de las horas ordinarias, o compensarlas por tiempos equivalentes de descanso retribuido. En ausencia de pacto, se entiende que deben ser compensadas mediante descanso dentro de los cuatro meses siguientes a su realización. Sentencia TS, Sala de lo Social, de 22/10/2013, Rec. 2977/2012

La remuneración por horas extraordinarias estará sujeta a una cotización adicional, que no será computable a efectos de determinar la base reguladora de las prestaciones. Sólo se computan para la cotización de accidentes de trabajo y enfermedades profesionales, además de la cotización adicional que expresa la Ley de Presupuestos del Estado.

RECLAMACIÓN DE CANTIDAD EN CONCEPTO DE HORAS EXTRAORDINARIAS TRAS FIRMA DE FINIQUITO.

No es obstáculo la firma del finiquito en acto de conciliación por despido con saldo y finiquito posteriormente impugnado para la reclamación de cantidades en concepto de horas extraordinarias (STSJ de Castilla La Mancha de 28 de mayo de 2.002).

VALOR DE LA HORA EXTRAORDINARIA.

El valor de al hora extraordinaria (1) nunca podrá ser inferior al de la ordinaria. El apdo. 1, Art. 35, RDLeg. 2/2015 de 23 de Oct (Estatuto de los Trabajadores), debe prevalecer sobre lo establecido en Convenio Colectivo o pacto individual. Sentencia Administrativo TS, 04-07-2000

VALORACIÓN DE LA MEDIA HORA DE DESCANSO NO DISFRUTADA. CONSIDERACIÓN HORA EXTRAORDINARIA.

El TSJ de Galicia ha establecido que para considerar como hora extraordinaria el tiempo de descaso no disfrutado por el trabajador ha de producirse una estricta y detallada prueba de su realización, hora a hora y día a día, sin que a tales efectos pueda otorgarse suficiente valor probatorio a los partes de trabajo o a las notas elaboradas por los propios trabajadores, debiéndose hacer también un cómputo anual de la jornada para comprobar si excede del tope legal y poder atribuirle la naturaleza de extraordinario. Sentencia Social TS, Sala de lo Social, Sec. 1, Rec 2977/2012, 22-10-2013

PACTO DE LAS HORAS EXTRAS MEDIANTE CANTIDAD GLOBAL Y GENÉRICA POR MES.

La Sentencia del Tribunal Supremo de 24 de julio de 2.006, considera válido el pacto de pagar las horas extras, mediante una cantidad global y genérica por mes; para ello tal pacto ha de acreditarse cumplidamente.

OPCIÓN ENTRE ABONAR LAS HORAS EXTRA O COMPENSARLAS CON DESCANSO

La normativa deja la regulación de la opción a los convenios colectivos. La reciente, Sentencia SOCIAL Nº 26/2017, AN, Sala de lo Social, Sec. 1, Rec 11/2017, 01-03-2017, considera legal que la opción entre pagar las horas extraordinarias voluntarias o descansarlas corresponda al empresario, porque (como se ha dicho) la ley no otorga dicha opción al trabajador, sino que la remite al convenio colectivo, que puede otorgarla legítimamente al empleador, sin que dicha alternativa comporte carga alguna para el trabajador, quien puede aceptar o no la realización de horas extraordinarias voluntarias, que se le compensan de modo equivalente tanto si se pagan, como si se descansan.

ESTUDIO DE CASOS PARTICULAR:

Condena al pago de horas extraordinarias cuya realización se ha probado. Interés por mora en el pago horas extraordinarias El  apdo. 3, Art. 29, ET prescribe lo siguiente: "El interés por mora en el pago del salario será el 10 por 100 de lo adeudado". Pues bien, como dijimos en nuestra sentencia de 15 de junio de 1999 (R. 1938/1998), "es doctrina constante de esta Sala en interpretación y aplicación del citado precepto estatutario, sentada en la sentencia de contraste de 14-10-1985 y también en las anteriores de 7 de junio y 21 de diciembre de 1984 y en las posteriores de 28 de septiembre 1989, 28 de octubre de 1992, 9 de diciembre 1994 y 1 de abril de 1996 que «... el recargo por mora sólo será procedente cuando la realidad y cuantía de los salarios dejados de percibir consten de un modo pacífico e incontrovertido, es decir, cuando se trate de una cantidad exigible, vencida y líquida, sin que la procedencia o improcedencia de su abono se discuta por los contratantes» (Sentencias de 14-10-1985 y 28-9-1989), de modo que «cuando lo reclamado como principal es problemático y controvertido, queda excluida la mora en que podrían encontrar causa dichos intereses» (Sentencias de 2-12-1994 y 1-4-1996 ). Afirmación esta última que, como es lógico, debe entenderse referida a una oposición empresarial razonablemente fundada, no a la mera negativa a abonar unos salarios no discutidos, o controvertidos sin base legal suficiente [...]". Sentencia Social TS, Sala de lo Social, Sec. 1, Rec 5686/2003, 27-01-2005

Retribución de horas extraordinarias convenio colectivo limpieza de edificios y locales de Bizkaia. STS 02/10/2012 (Rud. 3748/2011). A efectos de retribuir las horas extraordinarias en un caso en que el convenio sectorial de aplicación (en concreto, el de limpieza de edificios y locales de Bizkaia) fija el porcentaje de recargo pero no la base de cálculo y en el que la jornada de trabajo se fija únicamente señalando como tal la semanal de 35 horas, el modo adecuado de calcularlas es aplicando el porcentaje señalado al precio de la hora ordinaria, determinada por el cociente de dividir el salario anual por la jornada anual que resulte en función de la semanal, y no dividiendo el salario semanal (= salario anual/52 semanas) entre las 35 horas de jornada semanal, ya que con esta fórmula no se repercuten los días de vacaciones ni festivos -la sentencia menciona, como precedente, la STS de 26/07/2011 (Rud 3688/2010). Sentencia Social TS, Sala de lo Social, Sec. 1, Rec 3748/2011, 02-10-2012

 

(1) Según Sentencia TS, Sala de lo Social, de 01/10/2012, Rec. 235/2011: "La tesis de los recurrentes es que deben computarse todos los complementos de puesto de trabajo discutidos en el valor de la hora ordinaria, de forma que la cuantía total de todas las retribuciones que tengan naturaleza salarial en cómputo anual, dividido entre el número de horas anuales, da como resultado el valor de la hora ordinaria de cada trabajador; mientras que para la empresa, según tesis acogida por la sentencia de instancia, debe excluirse determinados conceptos que, aun siendo salariales, son complementos que no deben considerarse como retribución de la "hora ordinaria", y por ello no se computan como valor de esa "hora ordinaria", si bien, en el supuesto de que en el servicio prestado precisamente en la hora extraordinaria concurran las circunstancias correspondientes, en ese caso se abonará al trabajador el valor de la "hora ordinaria" más el complemento de festivos, el de horario nocturno, el plus de escolta y el plus de peligrosidad cuando se lleve arma. Es decir, según la sentencia de instancia, en el valor hora no se tienen en cuenta estos complementos, y si la hora extraordinaria se realiza en festivos, horario nocturno, en funciones de escolta o con armas, entonces se abonarán estos complementos en las horas extraordinarias así realizadas"."La especificación, que hace el apdo. 1, Art. 35 ,ET de que "el valor de las horas extraordinarias en ningún caso podrá ser inferior a la hora ordinaria", por su propia dicción literal no permite a la autonomía colectiva fijar ese valor en relación únicamente a uno de los elementos componentes de la estructura salarial, cuál es el salario base". (...) "El valor de la hora extraordinaria, según el precepto, es el que correspondería a cada hora ordinaria, y este último valor hace relación no sólo al salario base, sino a todos aquellos complementos que deben integrarse en la estructura salarial (a estos complementos se referían los apartados A), B), D) y F) del artículo 5 del derogado Decreto de 17 de agosto de 1973 de Ordenación de Salario ) incluso, aquellos como las pagas extraordinarias que se devengan en proporción al tiempo trabajado. A partir de esta premisa, es de señalar que el salario ordinario unitario y total constituye la base cuantitativa del correspondiente al de la hora extraordinaria, de modo que dividiendo el importe anual del mismo por el total de horas de trabajo anuales pactados o establecidos se obtiene la realidad de cuál sea el valor de la hora ordinaria".(...).

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Horas extraordinarias
Convenio colectivo
Cotizaciones adicionales
Cotización de las horas extraordinarias
Presupuestos generales del Estado
Finiquito
Horas extraordinarias estructurales
Fuerza mayor
Accidente de Trabajo o Enfermedad Profesional
Tipo general
Reclamación de cantidad
Comunicaciones a la administración
Descanso retribuido
Delegado de personal
Acto de conciliación
Fuerza probatoria
Recargo por mora
Impago de salario
Mora en el pago
Interés por mora en el pago del salario
Convenios Sectoriales
Jornada laboral
Salario base
Jornada semanal
Jornada anual
Vacaciones
Complemento de puesto de trabajo
Retribución de horas extraordinarias
Plus de peligrosidad
Pagas extraordinarias