Regulación de los supuestos de extinción del contrato por incumplimiento grave y culpable del empresario

La letra b) del Art. 50 ,Estatuto de los Trabajadores establece que procederá la extinción del contrato a instancias del trabajador por retrasos en el pago de salarios o cualquier otro incumplimiento grave del empleador y la doctrina de la Sala IV del Tribunal Supremo (1), establece que para que prospere la causa resolutoria basada en «la falta de pago o retrasos continuados en el abono del salario pactado», es necesaria «la concurrencia del requisito de gravedad en el incumplimiento empresarial» y que a efectos de «determinar tal gravedad debe valorarse tan sólo si el retraso o impago es grave o trascendente en relación con la obligación de pago puntual del salario ex arts. 4.2 f ) y 29.1 ET», ponderando el alcance del incumplimiento de acuerdo con criterios de orden temporal ("retrasos continuados y persistentes en el tiempo") y cuantitativo ("montante de lo adeudado"), por lo que «concurre tal gravedad cuando el impago de los salarios no es un mero retraso esporádico, sino un comportamiento persistente, de manera que la gravedad del incumplimiento se manifiesta mediante una conducta continuada del deber de abonar los salarios debidos». El TS ha señalado también que ha de tratarse de un incumplimiento objetivo, al margen de la culpabilidad del empleador.

Como se ha citado en otros apartados un incumplimiento contractual voluntario del empresario faculta al trabajador para extinguir el contrato. El Art. 50 ,Estatuto de los Trabajadores señala como causas justas para que el trabajador pueda solicitar la extinción del contrato (2):

• La falta de pago o retrasos continuados en el abono del salario pactado. 
• Cualquier otro incumplimiento grave de sus obligaciones por parte del empresario, salvo los supuestos de fuerza mayor
• La negativa del empresario a reintegrar al trabajador en sus anteriores condiciones de trabajo (Art. 40-41 ,ET), cuando una sentencia judicial haya declarado las modificaciones sustanciales de condiciones de trabajo o la movilidad geográfica injustificadas.

En tales casos, el trabajador tendrá derecho a las indemnizaciones señaladas para el despido improcedente, es decir, 33 días de salario por año de servicio, prorrateándose por meses los periodos de tiempo inferiores al año, y hasta un máximo de 24 mensualidades. 

Aclarado lo anterior, a la hora de proceder a la resolución del contrato por incumplimiento grave y culpable del empresario, ha de tenerse en cuenta lo siguiente:

1.- Tendrá derecho a las  indemnizaciones señaladas para el despido improcedente. 

2.- A pesar de que las causas que permiten al trabajador resolver el contrato del trabajo se encuentran citada en el citado Art. 50 ,Estatuto de los Trabajadores, este cuerpo legal hace mención a cualquier otro incumplimiento grave del empleador.

3.- El incumplimiento debe ser de las obligaciones contractuales o asumidas por el empresario (con suficiente gravedad y culpabilidad), no a fuerza mayor. 

4.- Se trata de una acción extrajudicial y, por tanto, el trabajador ha de continuar con la prestación laboral hasta el pronunciamiento judicial. La resolución judicial determinará que (3):

• a) No existe causa, el trabajador continuará en su puesto de trabajo cumpliendo con la prestación laboral pactada, sin que pueda ser objeto de sanción por el empresario como represalia por la demanda judicial (garantía de indemnidad)
• b) Existe incumplimiento empresarial como causa para extinguir, se producirá la resolución del vínculo contractual con el derecho del trabajador, a la cantidad que le corresponda tras liquidación de haberes y, como mínimo, a la máxima indemnización (la del despido disciplinario improcedente) de 33 días de salario por año de servicio con el máximo de 24 mensualidades.

Por regla general en estos procesos no se devenguen salarios de tramitación ya que el trabajador ha continuado realizando sus tareas durante el trámite.

5.- Posibilidad de solicitar por parte de trabajador la aplicación de medidas cautelares según el apdo. 7, @@79@@##LJS@@. En los procesos en los que se ejercite la acción de extinción del contrato de trabajo a instancia del trabajador con fundamento en el Art. 50 ,Estatuto de los Trabajadores en aquellos casos en los que se justifique que la conducta empresarial perjudica la dignidad o la integridad física o moral de trabajador, pueda comportar una posible vulneración de sus demás derechos fundamentales o libertades públicas o posibles consecuencias de tal gravedad que pudieran hacer inexigible la continuidad de la prestación en su forma anterior, podrá acordarse, a instancia del demandante, alguna de las medidas cautelares contempladas en el apdo. 4, Art. 180 ,LJS¸ con mantenimiento del deber empresarial de cotizar y de abonar los salarios sin perjuicio de lo que pueda resolverse en la sentencia.

6.- Si el trabajador no continúa con la prestación laboral, salvo casos muy de mobbing, acoso, falta total de retribución o similares, podrá ser objeto de sanción, o incluso con el despido disciplinario, por abandono. (Ampliar información en el comentario: "Permanencia en el puesto de trabajo ante incumplimiento de las obligaciones del empresario")

Despido durante la prestación de servicios tras la solicitud del trabajador de resolución contractual por incumplimiento grave.

El hecho de que el trabajador tenga que continuar con la prestación laboral tras haber solicitado judicialmente la resolución contractual por incumplimiento grave de las obligaciones empresariales genera la posibilidad de un despido aun habiendo planteado acción resolutoria. De este modo, los tribunales permiten la acumulación de acciones. Los efectos de la acumulación dependen de si la acción resolutoria prospera o no ya que tras la misma el Tribunal de Lo Social habrá de resolver por orden cronológico cada una de las acciones y dependerá del resultado de la primera la Resolución de la segunda.

Como se ha citado, en primer lugar ha de establecerse la acción que primero se ha planteado por orden cronológico. Si la primera acción que se plantea es la de resolución de contrato, primero deberá resolverse esta y si la misma prospera, no existirá acción de despido, dado que una vez resuelta la relación laboral, no cabe despido sobre una relación que ya no existe. No obstante, en este caso ha de resolverse el abono de los salarios que trascurren desde la fecha de inicio de la acción de extinción hasta la fecha en que se extingue la relación laboral, siendo en este momento donde procedería entrar a debatir el despido, cuya única declaración de procedencia o improcedencia surtirá efectos a modo de la liquidación de salarios de tramitación.

A modo de resumen en este supuesto hemos de tener en cuanta:

•  a) CUANDO NO SE ESTIME LA ACCIÓN RESOLUTORIA POR INCUMPLIMIENTO GRAVE DEL EMPRESARIO. Los efectos serán los que deriven del propio despido y según este se considere  procedente, improcedente o nulo.

•  b) CUANDO SE ESTIME LA ACCIÓN RESOLUTORIA POR INCUMPLIMIENTO GRAVE DEL EMPRESARIO. Los efectos serán los siguientes:

1.- despido considerado procedente. La indemnización solo abarcará hasta el momento del despido. No cabría la acción de extinción, por cuanto el vínculo laboral se extingue por el despido.

2.- despido considerado improcedente. Cuando el despido sea declarado improcedente, sí cabria entrar a debatir la acción de extinción del contrato de trabajo, ya que el vínculo laboral permanecería vivo y por tanto el Tribunal habrá de establecer si se cumple o no lo establecido en el Art. 50 ,Estatuto de los Trabajadores. En ningún caso existirá la posibilidad de readmisión ya que a pesar de la declaración de improcedencia la relación laboral se extinguirá por la acción de Resolución.

3.- despido considerado nulo. Los efectos son iguales a los del supuesto anterior.

Los trabajadores con contrato temporal ante incumplimiento contractual grave del empresario que permite la extinción contractual tienen derecho a la indemnización por despido improcedente a pesar de haberse extinguido la relación laboral antes de dictarse sentencia.

Puede darse el supuesto de un contrato temporal en vigor a la hora de solicitar la extinción contractual ante incumplimiento contractual grave del empresario pero que haya finalizado con anterioridad al juicio que aprobaría la ruptura del vínculo contractual.

La jurisprudencia ha indicado que a pesar de haberse extinguido la relación laboral antes de dictarse la sentencia o incluso antes del juicio y no ser posible extinguir una relación laboral ya extinguida previamente no ha de derivar en la impunidad empresarial ante esos casos, sino que ha de hacer frete a los efectos de la extinción por incumplimiento que aún perviven, como es la indemnización por despido improcedente. No obstante también existen sentencias que consideran imprescindible la supervivencia del vínculo laboral para aplicar el “castigo” de la indemnización. Sentencia TSJ Comunidad Valenciana, Sala de lo Social, nº 532/2000, de 10/02/2000, Rec. 1948/1999

Sentencia TS, Sala de lo Social, de 20/07/2012, Rec. 1601/2011. Resolución de contrato. Trabajador que deja de prestar servicios después de ejercitar la acción resolutoria y tras la conciliación sin que se haya dictado sentencia. Exigencia de que el contrato de trabajo no se haya extinguido para que proceda la resolución. No debe aplicarse. El trabajador puede optar entre continuar prestando servicios hasta que se dicte sentencia o dejar de prestarlos, asumiendo el riesgo de que su acción resolutoria sea desestimada y en ese caso se habrá producido la extinción por desistimiento. Se revisa la doctrina de la Sala sobre la necesidad, salvo excepciones cualificadas, de una resolución judicial. Sentencias TS, Sala de lo Social, de 05/03/2012, Rec. 1311/2011 Y TS, de 22/12/2008, Rec. 294/2008. Aborda la extinción del contrato por voluntad del trabajador ex aprt. b) 50.1 ,ET, girando el debate sobre la determinación de si los diferentes retrasos en el pago de salarios en que incurrió la empresa son o no constitutivos de un incumplimiento contractual grave que justifique el éxito de la acción. Recuerda al efecto, que tras la STS 22-12-2008 (R 294/2008), la jurisprudencia sigue la línea objetiva en la valoración de la culpa lo que la lleva a concluir que la culpabilidad del moroso no es requisito necesario para acordar la extinción contractual, lo que exige en el caso despejar si el incumpliendo empresarial es grave y trascendente, siendo la respuesta negativa. En el caso, las demoras en el pago durante siete meses, consistieron en el impago de un mes y el cobro fraccionado de los seis restantes, lo que no puede calificarse de relevantes y graves en una situación económica como la actual en la que existen fuertes restricciones crediticias. 

Otros incumplimientos del empresario

El apdo. c) art. 50, ET especifica como causas justas para que el trabajador pueda solicitar la extinción del contrato: «Cualquier otro incumplimiento grave de sus obligaciones por parte del empresario, salvo los supuestos de fuerza mayor, así como la negativa del mismo a reintegrar al trabajador en sus anteriores condiciones de trabajo en los supuestos previstos en los artículos 40 y 41, cuando una sentencia judicial haya declarado los mismos injustificados». Según la doctrina jurisprudencial mediante esta vía extintiva se englobarían:

• Un incumplimiento prolongado del deber de dar ocupación efectiva al trabajador (Resolución del contrato de trabajo por falta de ocupación efectiva de futbolista profesional. Sentencia TS, Sala de lo Social, Sec. 1, Rec 238/2008, 28-04-2010);
• el impago del complemento de mejora del subsidio de Incapacidad temporal pactado en convenio (Sentencia Social TS, Sala de lo Social, Sec. 1, Rec 886/2012, 18-02-2013);
• el "mobbing" o acoso laboral en el trabajo (Sentencia Social Nº S/S, TS, Sala de lo Social, Sec. 1, Rec 4372/2004, 17-05-2006);
• el acoso sexual en el trabajo (Sentencia Social Nº 1482/2004, TSJ Asturias, Sala de lo Social, Sec. 1, Rec 869/2004, 30-04-2004).

(1) Sentencias TS, Sala de lo Social, de 10/06/2009, Rec. 2461/2008, TS, Sala de lo Social, de 09/12/2010, Rec. 3762/2009, TS, Sala de lo Social, de 20/05/2013, Rec. 1037/2012, TS, de 16/07/2013, Rec. 2275/2012 y TS, Sala de lo Social, de 03/12/2013, Rec. 540/2013.

(2) El Art. 50 ,Estatuto de los Trabajadores ha sido modificado por el Art. 12 ,Real Decreto-ley 3/2012, de 10 de febrero y Art. 12 ,Ley 3/2012, de 6 de julio, de medidas urgentes para la reforma del mercado laboral, eliminando, con su nueva redacción, como una de las causas justas para que el trabajador pueda solicitar la extinción del contrato las modificaciones sustanciales en las condiciones de trabajo que redunden en perjuicio de su formación profesional. La nueva redacción del apdo. 1 a) Art. 50 ,Estatuto de los Trabajadores hace referencia a la falta de respeto al procedimiento establecido por el Art. 41 ,ET para las citadas modificaciones sustanciales de condiciones de trabajo.

(3) En estos supuestos, el trabajador debe solicitar la rescisión del contrato laboral, sin abandonar el puesto de trabajo, dado que la extinción del contrato se da sólo en el caso de que en sentencia firme se estime que la empresa ha incurrido en alguna de las causas que dan lugar a ella, pero no antes de hacerse el pronunciamiento, pues la citada sentencia tiene naturaleza constitutiva. De modo que solamente en supuestos excepcionales en que la continuación de la relación laboral devenga en insoportable para el trabajador, se permite a éste el cese prematuro en la prestación de servicios. Así pues, al ser el pronunciamiento judicial el que, en su caso, extingue el contrato de trabajo, el cese en la prestación de servicios por parte del trabajador previo a aquel pronunciamiento, puede encuadrarse en la causa extintiva contemplada en el apdo. 1 d) Art. 49 ,ET o constituir motivo suficiente para la adopción de una medida disciplinaria por parte de la empresa.