Criterios para la demostración de la existencia de una relación laboral de prestación de servicios a un familiar para generar el derecho a prestación por desempleo tras su finalización

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  • Estado: Redacción actual VIGENTE
  • Orden: Laboral
  • Fecha última revisión: 09/12/2015

Para determinar el derecho a prestación por desempleo tras finalización de prestación de servicios para un Contratación de familiares ha de analizarse cada caso en particular. Como norma general, no son trabajadores por cuenta ajena, y por tanto no podrán solicitar la prestación por desempleo, los familiares que convivan con el empresario y trabajen para él. No obstante, si el prestacionista puede probar que la relación fue realmente laboral (por cuenta ajena) recibiendo un salario real, el tiempo que se lleva trabajando, las funciones realizadas, su independencia económica y la falta de convivencia, la prestación por desempleo correspondería.

Con efectos del 02/01/2016, el Art. 12 ,Real Decreto Legislativo 8/2015, de 30 de octubre, regula las disposiciones aplicables a los familiares, especificándose que “no tendrán la consideración de trabajadores por cuenta ajena, salvo prueba en contrario: el cónyuge, los descendientes, ascendientes y demás parientes del empresario, por consanguinidad o afinidad hasta el segundo grado inclusive y, en su caso, por adopción, ocupados en su centro o centros de trabajo, cuando convivan en su hogar y estén a su cargo

 

Doctrina del fondo familiar común

El Tribunal Supremo (1), en referencia a la materia propia del Contratación de familiares o asimilados, ha elaborado la denominada "doctrina del fondo familiar común" (SSTS 1/10/1990, 14/06/1994, 25/11/1997,  30/04/2001, 27/07/2004), en la que se conforma una presunción favorable al carácter familiar y no asalariado de la actividad desarrollada por distintos familiares del empresario en su centro de trabajo, cuando conviven con él, dando importancia a la utilidad patrimonial del trabajo que se incorpora al fondo común familiar y dificulta la ajenidad. Para el Alto Tribunal, la presunción legal no se desvirtúa por circunstancias formales como son los documentos de contrato, nomina, o afiliación formal al Régimen General de la seguridad social, sino que para su destrucción DEBE DEMOSTRARSE VERDADERAMENTE QUE EL TRABAJADOR SE ENCUENTRA EN LA MISMA SITUACIÓN DE AJENIDAD Y DEPENDENCIA QUE EL RESTO DE TRABAJADORES NO FAMILIARES.

El Tribunal Constitucional, en sentencias 79/1991 y 2/1992, ya declaró que es contrario al principio de igualdad excluir del ámbito laboral unas relaciones jurídicas por el sólo hecho de ser parientes sus titulares.

Cómo probar que ha existido una verdadera relación laboral

Como se ha citado el SEPE puede denegar la prestación por desempleo a un trabajador familiar del empresario (padre, madre, familiar hasta 2º grado de consanguinidad o afinidad) y que conviva con él, - aunque este trabajador tuviera contrato laboral y haya estado cotizando a la Seguridad Social-, cuando entienda que ese familiar se encontraba erróneamente encuadrado en el RGSS (ya que a su juicio le correspondería el RETA). Para poder acceder a la prestación, el trabajador ha de aportar pruebas que demuestren que su situación en la empresa del familiar era la misma que el resto de trabajadores: recibir un salario real, independencia económica respecto del empleador, etc.

Para determinar si existe relación laboral por cuenta ajena, no existen criterios genéricamente válidos, sino que los hechos probados acerca del grado de parentesco, la participación en el capital social, los cargos societarios, la convivencia en el domicilio, la prueba de una real retribución, salario u horarios, todo ello ha de ser tenido en cuenta y valorado para determinar si existe o no relación laboral dependiente de la que pueda nacer prestación por desempleo. Para ello los Tribunales han limitado:

 

(1)  Según el TS, tanto el aprt. 3.e) del Art. 1 ,Estatuto de los Trabajadores, como el apdo. 2, Art. 7 ,Ley General de la Seguridad Social, contienen una presunción “iuris tantum” de no laboralidad de las relaciones de prestación de servicios entre los parientes que enumera. No puede por tanto realizarse una aplicación de dichos preceptos que desnaturalice su esencia de presunción susceptible de prueba en contrario, para transformarla en presunción “iuris et de iure”. CUANDO SE ACREDITE LA CONDICIÓN DE ASALARIADO DEL FAMILIAR, HA DE SERLE RECONOCIDA LA DE TRABAJADOR POR CUENTA AJENA.

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Contrato de Trabajo
Régimen especial de trabajadores autónomos
Capital social
Grado de parentesco
Inversor
Presunción iuris tantum
Presunción iuris et de iure