Los abusos sexuales como modalidad de delito contra la libertad e indemnidad sexual

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  • Estado: Redacción actual VIGENTE
  • Orden: Penal

El abuso sexual es definido en el Art. 181 ,CP como la realización de actos atentatorios a la libertad y la indemnidad sexual de otra persona, sin violencia ni intimidación y sin el consentimiento válido de ella. En el Art. 182 ,CP se contemplan las modalidades cualificadas de abuso sexual.

Faltará el consentimiento siempre que el sujeto pasivo haya expresado su negativa o no se le haya dado la oportunidad de pronunciarse. En caso de que el abuso sexual se ejecute a menores de dieciséis años o sobre personas privadas de sentido o abusando de su trastorno mental. Existe un vicio de consentimiento en los supuestos de engaño y prevalimiento.

El bien jurídico protegido, como en las agresiones sexuales, es la libertad sexual y los procesos de formación y socialización de menores e incapaces.

NOVEDAD: La Ley Orgánica 1/2015, de 30 de marzo, realiza modificaciones a lo largo de todo el articulado del Título VIII, del libro II. 

Al delito de abuso sexual fraudulento preceptuado en el Art. 182 ,Código Penal, se añade el supuesto de engaño con posición de confianza, y la pena que será de castigado con la pena de prisión de 1 a 3 años.

Se modifica la rúbrica del Capítulo II Bis, para regular los abusos sexuales de los menores de 16 años. 

Se eleva la edad del consentimiento sexual a dieciséis años, ya que el apartado 1 del Art. 183 ,Código Penal establece que: "El que realizare actos de carácter sexual con un menor de dieciséis años, será castigado como responsable de abuso sexual a un menor con la pena de prisión de dos a seis años"

El Art. 183 ,Código Penal, añade una nueva modalidad para la comisión del delito, cuando el sujeto activo mediante violencia o intimidación compeliere a la víctima a participar en actos de naturaleza sexual con un tercero o a realizarlos sobre sí mismo. Además agrava la pena cuando el culpable ponga en peligro la salud de la víctima.

El Art. 183 bis ,Código Penal cambia de redacción, y contempla el caso en que se obliga al menor a presenciar actos de carácter sexual. Ahora el delito de ciber acoso se regula en el nuevo Art. 183 ter ,Código Penal que recoge el caso en que a través de internet, o de cualquier otra tecnología de la comunicación se contacta con un menor de dieciséis años y se proponga un encuentro de los descritos en Art. 183 ,Código Penal a Art. 189 ,Código Penal.

También se castigan los actos dirigidos a embaucar al menor para que le facilite material pornográfico o le muestre imágenes en las que se represente o aparezca un menor, con el castigo de seis meses a dos años de prisión.

El nuevo Art. 183 quater ,Código Penal, contienen una cláusula que exime de responsabilidad cuando el autor de los actos descritos en el Capítulo que regula los abusos sexuales, tenga una edad próxima al menor y un grado de desarrollo o madurez también próximo al menor de edad.

 

El rasgo distintivo que permite singularizar a los abusos sexuales y diferenciarlos de las agresiones sexuales es la ausencia de violencia y de intimidación en los abusos frente a la presencia de ella en las agresiones, porque las conductas sexuales propias de unos y de otras son las mismas.

Se puede describir el abuso sexual como todo acto lascivo en el que se implica a otra persona sin su consentimiento o con el consentimiento viciado, sin emplear violencia ni intimidación.

Tipo básico Art. 181 ,CP

Abusos sexuales sin consentimiento

Abusos sexuales no consentidos, regulados en el 181.1,181.2 ,CP. Hay que distinguir cuando la víctima se encuentre privada de sentido, cuando se abuse del trastorno mental padecido por el sujeto pasivo y cuando se anule la voluntad de la víctima

- Víctima privada de sentido.

Se entiende que se encuentra privada de sentido la persona que se encuentra incapacitada para actuar con autonomía, al no estar en condiciones de ejercitar sus facultades de captar la realidad y de acomodar su comportamiento a tal conocimiento, no bastando una mera limitación de tales facultades, como puede ser en el caso de grandes ingestas de alcohol o drogas. El Tribunal Supremo ha matizado que la correcta interpretación de los términos de víctima privada de sentido, exige contemplar aquellos supuestos en los que las pérdida de conciencia no es total, pero afecta de manera intensa la capacidad de reacción activa frente a fuerzas externas, no haciendo falta la inconsciencia total, bastando la disminución apreciable e intensa de las facultades anímicas que haga a la víctima inerte a los requerimientos, al quedar prácticamente anulados sus frenos inhibitorios.

No es necesaria la intervención del autor en la pérdida de sentido del sujeto pasivo, pues el delito se comete  también cuando se abusa sexualmente de una persona que, por ejemplo, se encuentra inconsciente por haber ingerido, por voluntad propia, grandes cantidades de una bebida alcohólica.

- Abuso del trastorno mental del padecido por el sujeto pasivo.

La víctima en este supuesto es una persona con una enfermedad mental grave, con dolencia psíquica que conlleva una profunda afección de las capacidades intelectuales o volitivas de sujeto que le impiden comprender el significado pleno de sus actos y de acomodar su comportamiento a dicho conocimiento. También abarca las situaciones o los estados susceptibles de dar lugar aun trastorno mental transitorio, como las intoxicaciones debidas al consumo de alcohol o drogas, con idénticos efectos a los producidos por enfermedad mental. Conlleva el cumplimiento de dos condiciones para que se presuma la falta de consentimiento: que el que el sujeto pasivo padezca un trastorno mental y que el culpable abuse de aquel padecimiento. No basta con que la víctima padezca un trastorno, sino que debe de existir un abuso sobre la víctima.

El trastorno debe imposibilitar comprender y valorar el significado de la acción sexual realizada y comportarse con arreglo a dicha comprensión.

El Tribunal Supremo entiende, en algunas sentencias, que existe abuso, cuando el autor del delito sabe que la víctima padece una enfermedad mental. En otras sentencias ha matizado que no hay un delito por el simple conocimiento de la enfermedad si no va seguido por el abuso, aunque pudiera derivarse de ella la idea de que si la víctima no es capaz de comprender la significación del hecho, se incurre en responsabilidad criminal

- Anulación de la voluntad de la víctima

Es una modalidad añadida por la modificación del Código Penal operada mediante la Ley Orgánica 5/2010. La conducta consiste anular la voluntad de la víctima de atentado sexual, mediante el uso de fármacos, drogas o cualquier otra sustancia natural o química ideal para producir ese efecto. No se trata de castigar a quien aprovecha un estado de inconsciencia de otra persona, sino a quien le provoque intencionadamente ese estado u otro parecido para así poder abusar sexualmente de la víctima

- Otros abusos no consentidos.

Además de los abusos ya comentados, pueden producirse otro tipo de abusos ausentes de consentimiento, como son aquellos en que la víctima es atacada por sorpresa o se encuentra en estado de conciencia aunque incapacitada para oponerse a los designios del sujeto activo. Son supuestos en los que no están presentes la violencia ni la intimidación, pero el sujeto pasivo no tiene oportunidad de manifestar su repulsa o la tiene sin la posibilidad de respaldarla con su resistencia física.

Abusos sexuales con consentimiento viciado

- Abuso sexual con prevalimiento

El tipo básico de esta conducta se recoge en el 181.3 ,CP. La causa del vicio es que hay una situación de superioridad manifiesta entre el autor y la víctima, que puede ser de carácter laboral, docente, de vecindad, de amistad, familiar o de diferencia de edad. El autor ha de aprovecharse de esta situación. Siempre que exista una situación incestuosa, de manera automática se dice que existe abuso de prevalimiento aunque sea una relación consentida.

En esta conducta no se exige  que haya intimidación o amenazas, el sujeto pasivo puede ser cualquiera y de cualquier edad. Se exige como consecuencia de esa relación de superioridad, se anule la capacidad de decisión de la víctima. La penalidad es la misma que en el abuso sexual sin consentimiento. El tipo cualificado se dará cuando se realicen las conductas del Art. 179 ,CP y el agravado cuando concurran las circunstancias del Art. 180 ,CP

- Abuso sexual fraudulento

Contenido en el Art. 182 ,CP, los requisitos para que nos encontremos con esta conducta típica es que la víctima tiene que tener más de 16 años, pero menos de 18, teniendo que existir un engaño relevante, a través del cual la víctima consienta. El engaño posee dos componentes, uno objetivo y otro subjetivo, que son la mentira y el ánimo de engañar respectivamente. El tipo cualificado se dará cuando se realicen las conductas del Art. 179 ,CP y el agravado cuando concurran las circunstancias del Art. 180 ,CP.

Con la reforma hecha por la Ley 1/2015, de 30 de mayo, se incorpora a este delito el supuesto en que el sujeto activo abuse de una posición reconocida de confianza, o influencia sobre la víctima.

 

Se hace una regulación específica para los abusos y agresiones sexuales a menores de dieciséis años

Abusos sexuales a menores de 16 años

El sujeto pasivo será un menor de 16 años. Se parte de una presunción iuris et de iure de que las relaciones con un menor de 16 años son siempre delito, con independencia o no de que haya o no consentimiento. Se recogen distintos supuestos de abusos y agresiones:

Tipo básico, 183.1 ,CP

El que realizare actos que atenten contra la indemnidad sexual de un menor de dieciséis años será castigado como responsable de u abuso sexual a un menor con una pena de prisión de dos a seis años. 

Tipo cualificado, 183.3 ,CP

Cuando el ataque consista en acceso carnal por vía vaginal, anal o bucal, o introducción de miembros corporales u objetos por alguna de las dos primeras vías, el responsable será castigado con de prisión de ocho a doce años, en caso de que se atente a la indemnidad sexual del menor, y con pena de doce a quince años, en caso de que se ejerza violencia o intimidación sobre el menor.

Tipo agravado, 183.4 ,CP

Las conductas previstas en los 183.1,183.2,183.3 ,CP serán castigadas con las penas de prisión correspondiente en su mitad superior cuando concurra alguna de las siguientes circunstancias:

a) Cuando el escaso desarrollo intelectual o físico de la víctima, o el hecho de tener un trastorno mental, la hubiera colocado en una situación de total indefensión y en todo caso, cuando sea menor de cuatro años.

b) Cuando los hechos se cometan por la actuación conjunta de dos o más personas.

c) Cuando la violencia o intimidación ejercidas revistan un carácter particularmente degradante o vejatorio.

d) Cuando, para la ejecución del delito, el responsable se haya prevalido de una relación de superioridad o parentesco, por ser ascendiente, o hermano, por naturaleza o adopción, o afines, con la víctima.

e) Cuando el culpable hubiere puesto en peligro, de forma dolosa o por imprudencia grave, la vida o salud de la víctima.

f) Cuando la infracción se haya cometido en el seno de una organización o de un grupo criminal que se dedicare a la realización de tales actividades.

Agresiones sexuales a menores de 16 años

Tipo básico, 183.2 ,CP

El 183.2 ,CP establece que cuando el ataque se produzca con violencia o intimidación, el responsable será castigado por el delito de agresión sexual a un menor con la pena de cinco a diez años de prisión. Se adiciona con la reforma de la Ley 1/2015, el supuesto en que el sujeto activo lo compeliere a participar en actos de naturaleza sexual con un tercero o a realizarlos sobre sí mismo.

Tipo cualificado y tipo agravado

Iguales que en los supuestos de abusos a menores de dieciséis años.

Agravación específica, 183.5 ,CP

En el supuesto de los casos previstos en el Art. 183 ,CP, cuando el culpable se hubiera prevalido de su condición de autoridad, agente o funcionario público, se aplicará, además, la pena de inhabilitación absoluta del cargo de seis a doce años.

 Surge una nueva modalidad delictiva que se regula en el Art. 183 bis ,CP

"El que, con fines sexuales, determine a un menor de dieciséis años a participar en un comportamiento de naturaleza sexual, o le haga presenciar actos de carácter sexual, aunque el autor no participe en ellos, será castigado con una pena de prisión de seis meses a dos años.

Si le hubiera hecho presenciar abusos sexuales, aunque el autor no hubiera participado en ellos, se impondrá una pena de prisión de uno a tres años."

 

El delito de ciber acoso (Delito de ciberacoso o grooming), después de la reforma hecha por la Ley 1/2015, de 30 de marzo, pasa a regularse en el Art. 183 ter ,Código Penal regula el caso en que a través de internet, o de cualquier otra tecnología de la comunicación el sujeto activo, contacte con un menor de dieciséis años y proponga un encuentro de los descritos en Art. 183 ,Código Penal a Art. 189 ,Código Penal con la pena de uno a tres años de prisión o multa de doce a veinticuatro meses. También se castigan los actos dirigidos a embaucar al menor para que le facilite material pornográfico o le muestre imágenes en las que se represente o aparezca un menor, con el castigo de seis meses a dos años de prisión.

El nuevo Art. 183 quater ,Código Penal, contienen una cláusula que exime de responsabilidad cuando el autor de los actos descritos en el Capítulo que regula los abusos sexuales, tenga una edad próxima al menor y un grado de desarrollo o madurez también próximo al menor de edad.

 

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Responsabilidad penal
Autor del delito
Vecindad
Amenazas
Vía vaginal
Presunción iuris et de iure
Acceso carnal
Delito de agresión sexual
Actuación conjunta de dos o más personas
Funcionarios públicos
Ejecución del delito
Imprudencia grave
Inhabilitación absoluta
Condición de autoridad o funcionario público