Retractación del despido durante periodo de preaviso del contrato de trabajo

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  • Estado: Redacción actual VIGENTE
  • Orden: Laboral
  • Fecha última revisión: 05/01/2016

La retractación empresarial producida antes de que llegue el momento de la extinción (durante el preaviso) es válida y produce como efecto principal el de que el contrato no llegue a extinguirse.

 

El contrato permanece vivo mientras el despido no se hace efectivo, momento en el que se extingue, su rehabilitación requiere la voluntad de las dos partes y no de una sola.

La retractación empresarial producida antes de que se superarse el plazo de efectos del despido es válida y produce como efecto principal el de que el contrato no llegue a extinguirse.

El preaviso es simplemente el anuncio previo de que próximamente se va a rescindir el contrato, pero se trata sólo de una advertencia que se hace por exigencia de la Ley para prevenir al otro de algo que se realizará. El contrato no se extingue, por ende, ese día, sino aquél en el que se decide el cese y se liquida, conforme al apdo. 2, Art. 49 ,Estatuto de los Trabajadores. Por otro lado, conviene precisar que el preaviso no constituye una oferta de contrato, un precontrato que se perfecciona por la simple aceptación de la oferta, por cuanto la extinción del contrato se produce por voluntad unilateral del empresario y no por un acuerdo de voluntades. Además, la regulación que los Art. 54 ,Estatuto de los Trabajadores y Art. 108 ,LJS. hacen del despido, del proceso por despido y de la declaración de improcedencia del despido nos muestra que esta rescisión contractual tiene un tratamiento especial y que la improcedencia de la misma no se salda siempre con el abono de una indemnización por los daños y perjuicios causados, sino que el patrono tiene siempre la posibilidad de readmitir al trabajador en su puesto de trabajo, limitándose la indemnización por daños al pago de los salarios dejados de percibir, pues predomina la idea de favorecer la conservación del puesto de trabajo. Por ello, si la finalidad de la norma es facilitar la continuidad del contrato y al objeto se establece que el empresario puede acabar optando por la readmisión del despedido, es claro que aquél puede decidir válidamente retractarse de la rescisión del contrato que preavisó, mientras la prestación de servicios continúa y el contrato sigue vigente, máxime cuando se trata de una contrato para obra determinada y el empresario se da cuenta de que aún no está terminada la obra y que sigue teniendo trabajo para el operario preavisado, solución aplicable salvo la probada mala fe del patrono.

Análisis jurisprudencial de la retractación del despido durante el preaviso de extinción de la relación laboral

Múltiple jurisprudencia de la Sala de Social del Tribunal Supremo (entre otras, STS de 3/07/2001 (Rud 3933/2000),  24/05/2004 (Rud. 1589/2003), 11/12/2007 (Rud. 5018/2006) y 7 de octubre de 2009 (Rud. 2694/2008)), ha considerado que el ofrecimiento de readmisión llevado a cabo por la empresa no restablece el contrato extinguido y el rechazo por el trabajador de la readmisión no equivale a la dimisión del mismo, tanto si la oferta se hace en trámite de conciliación judicial o extrajudicial, como si se hace posteriormente, después de presentarse la demanda, e incluso en supuestos en que la retractación empresarial tiene lugar después del cese pero antes de presentarse la papeleta de conciliación. Ver sentencias nº TS, Sala de lo Social, nº S/S, de 24/05/2004, Rec. 1589/2003, TS, Sala de lo Social, de 11/12/2007, Rec. 5018/2006 y TS, Sala de lo Social, de 07/10/2009, Rec. 2694/2008

La cuestión de si la retractación empresarial del despido es correcta cuando se acuerda antes de la efectividad de la extinción contractual, durante el plazo de preaviso, ha sido abordada por la Sala IV del TS en su sentencia de 07-12-2009 (R. 210/2009). Para resolverla, el Alto Tribunal resalta que la empresa se retracta de su decisión de extinguir el contrato mientras la relación laboral se encuentra vigente y el trabajador prestando sus servicios. Ello hace inaplicable la doctrina antes citada porque la misma se ha dictado para supuestos diferentes, para los casos en que la retractación se produce tras la extinción del contrato, tras la efectividad del despido que tiene lugar el día del cese en el trabajo, conforme a la comunicación recibida, cual viene señalado la doctrina de esta Sala con base en el apdo. 7, Art. 55 ,Estatuto de los Trabajadores en relación con el apdo. 1.k) Art. 49 ,ET. Ver sentencia nº TS, Sala de lo Social, de 07/12/2009, Rec. 210/2009

 

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