Salario regulador a efectos del cálculo de la indemnización por despido
- Estado: Redacción actual VIGENTE
- Orden: Laboral
- Fecha última revisión: 02/08/2018
El salario que ha de regular las indemnizaciones por despido es el percibido en el último mes (30 días, si se recibe el salario mensual o 31, 30 ó 28 si se recibe por días) prorrateado con las pagas extras.
TS: En caso de ERTE la indemnización por despido se calcula conforme al salario antes del ERE
Sentencia SOCIAL Nº 603/2018, TS, Sala de lo Social, Sec. 1, Rec 663/2017, 07-06-2018. El TS reitera doctrina, entre otras de la STS 05/06/2018 (R. 364/2017): En virtud del principio de ultraactividad, la pérdida de vigencia de un convenio determina la aplicación del convenio colectivo superior -si lo hubiere-, para el cálculo del salario regulador de la indemnización por despido.
El salario regulador de las indemnizaciones será el que correspondía percibir legal o convencionalmente al trabajador al tiempo de la extinción del contrato y no el que realmente viniera percibiendo si el mismo era inferior a los preceptos legales o convencionales aplicables (STS 25/02/1993 -(Rud. 1404/1992). En todo caso, la regla general, - de calcular la indemnización por despido sobre el salario real del último mes trabajado en la empresa prorrateado con las pagas extraordinarias - ha de ser revisada en el caso de que existan variaciones circunstanciales o aleatorias como:
- la modificación constante de la jornada.
- la presencia de conceptos salariales variables de mes a mes (Sentencia Social Nº S/S, TS, Sala de lo Social, Sec. 1, Rec 4911/2003, 27-09-2004)
- cuando el salario del último mes sea inferior al legal.
En estos supuestos la unidad temporal elegida será el año, calculándose la cuantía del "salario regulador" en función del promedio salarial anual (Sentencia TS, Sala de lo Social, nº S/S, de 12/05/2005, Rec. 2776/2004).
A la hora de calcular el salario regulador debemos tener en cuenta igualmente:
- Conceptos computables en la indemnización por despido.
- Existencia de un Contrato de puesta a disposición.
- La conclusión de un contrato temporal y suscripción de un un contrato indefinido (Tiempo de servicio y antigüedad para el cálculo de la indemnización por despido).
- El reconocimiento judicial de relación laboral (Caso práctico: Salario regulador e indemnización ante reconocimiento judicial de relación laboral por cuenta ajena.)
- debe computarse en el salario el importe de horas extraordinarias, si en lugar de ocasionales habían sido realizadas en número anómalamente alto (Sentencia Social Nº S/S, TS, Sala de lo Social, Sec. 1, Rec 4911/2003, 27-09-2004).
- ha de incluirse en el módulo salarial el importe de la prima de un seguro de vida y accidente abonada por la empresa, a esos mismo efectos de determinar el salario regulador del despido (Sentencia Social Tribunal Supremo, Sala de lo Social, Sección 1, Rec 1297/2012 de 02 de Octubre de 2013).
- computar el plus de «movilidad»:
- debe estarse al salario que el trabajador había percibido por su trabajo en Argelia -computando el plus de «movilidad»- desde el inicio de su contrato y descartamos el abonado en España tras concluir la obra en el extranjero en el mes anterior a su cese (STS 08/11/14 (Rud 1858/2013));
- en supuesto muy similar al anterior- ha de computarse la retribución que el trabajador percibía desde que fue destinado a Venezuela - Noviembre/11-, y no el que teóricamente tenía cuando fue repatriado a España -14/09/12- casi al tiempo que se alcanzaba un acuerdo -19/09/12- en un ERE (Sentencia Social TS, Sala de lo Social, Sec. 1, Rec 1561/2014, 17-06-2015);
Ya con carácter más general, el TS ha matizado la necesidad de atenderse a la remuneración debida y no la realmente percibida al tiempo de la extinción ante conducta de la empresa no ajustada a la legalidad al haber retribuido a la trabajadora con un
(1) Estas premisas se extienden a los supuestos de contratación administrativa que se califica de fraudulenta (Sentencia Social TS, Sala de lo Social, Sec. 1, Rec 1789/2014, 23-03-2015; Sentencia Social TS, Sala de lo Social, Sec. 1, Rec 657/2014, 08-06-2015; Sentencia Social TS, Sala de lo Social, Sec. 1, Rec 687/2014, 29-05-2015; Sentencia SOCIAL Nº 54/2018, JSO Toledo, Sec. 1, Rec 910/2017, 22-01-2018; Sentencia SOCIAL Nº 910/2017, TS, Sala de lo Social, Sec. 1, Rec 4202/2015, 21-11-2017)
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