Tipos de tentativa y diferencia con los actos preparatorios

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  • Estado: Redacción actual VIGENTE
  • Orden: Penal

El Art. 16 ,Código Penal establece que hay tentativa cuando el sujeto da principio a la ejecución del delito directamente por hechos exteriores, practicando todos o parte de los actos que objetivamente deberían producir el resultado, y sin embargo, éste no se produce por causas independientes de la voluntad del autor.

En la tentativa, el autor comienza a realizar el tipo, directamente y por hechos exteriores, pero sin llegar a la consumación (no se llega a la consumación por causas ajenas a la voluntad del autor). Nuestro Código Penal contiene la regla de incriminación general de la tentativa, aunque en algunos delitos no se permiten formas de ejecución imperfectas.

 

La tentativa supone pasar de la fase preparatoria a la de ejecución, objetivamente, es necesario que la ejecución parcial (o total) de los hechos descritos en el tipo penal; subjetivamente, el agente debe querer la consumación del delito; y, por último, la ausencia de desistimiento voluntario por parte del sujeto activo.

En relación con los actos preparatorios, éstos son impunes cuando se ha pasado ya a la fase ejecutiva del delito, ya que el principio que opera es el de punición de la tentativa con las excepciones del Art. 15 ,Código Penal (son punibles el delito consumado y la tentativa de delito.

Clases de tentativa: la tentativa acabada e inacabada; la tentativa idónea e inidónea

En primer lugar, la tentativa acabada y la tentativa inacabada se regulan en el Art. 16 ,Código Penal. La tentativa es acabada cuando se practicaron todos los actos que objetivamente deberían producir el resultado, y la tentativa es inacabada, en los casos en que se han practicado parte de los actos que objetivamente deberían producir el resultado.

En atención a la adecuación del comportamiento externo del autor para producir la consumación, la tentativa puede ser idónea (cuando el comportamiento es adecuado) e inidónea (cuando no lo es).

Estructura de la tentativa

A. Tipo objetivo.

El tipo objetivo estará incompleto cuando el autor realice todos o parte de los actos de ejecución suficientes para que se produjera la consumación, aunque esta efectivamente no se produce.

B. Tipo subjetivo.

En el tipo subjetivo no hay diferencie entre tentativa y consumación, ya que estaremos en este punto a la atención del dolo del hecho típico. El delito consumado y la tentativa no acusan diferencias desde el punto de vista subjetivo, ya que en ambos es común el ánimo resolutorio de llevar a término el proyecto criminal ideado.

Asimismo, en ocasiones, como el tipo objetivo está incompleto, deberá acudirse al dolo para saber qué era lo que el autor intentaba.

Así, el paradigma lo encontramos al tratar de diferencia el homicidio intentado de las lesiones graves consumadas. La jurisprudencia del Tribunal Supremo ha venido determinando los baremos objetivos  para determinar la verdadera intención del agresor:

- Dirección, número y violencia de los golpes.

- Zona del cuerpo a que se dirige la agresión.

- Condiciones de lugar, tiempo y espacio.

- Manifestaciones del agresor, junto a lo acaecido antes y después de ataque.

- Relaciones personales entre autor y víctima, y

- Características del arma utilizada.

En los delitos imprudentes, en ningún caso podrá admitirse la presencia de la tentativa.

Diferencia entre tentativa y actos preparatorios

Las teorías para determinar el límite entre los meros actos preparatorios y la tentativa son las siguientes:

A. Subjetivas

Las teorías subjetivas se basan en el dolo relativo al delito consumado, lo que dificulta la diferencia entre acto preparatorio y principio de ejecución.

B. Objetivas.

- La teoría del acto próximo. Según esta teoría, los actos remotos respecto del resultado son preparatorios y los próximos a él, tentativa.

- Teoría de la univocidad. Dicha teoría, define el acto preparatorio como el acto externo que podrá conducir tanto al delito como a una acción inofensiva, mientras la tentativa va inequívocamente dirigida a la realización del delito.

- Teoría objetivo-formal. Esta teoría nos dice que la ejecución principal se da cuando ha comenzado a realizarse alguno de los elementos recogidos en el tipo delictivo. Los actos periféricos (los que no realizan el verbo del tipo), son preparatorios, y, frente a ellos, los que constituyen el núcleo del tipo entrañan la tentativa.

- Teoría objetivo-material. Interpreta que la ejecución se inicia cuando ha empezado a estar en peligro el bien jurídico protegido. Hay comienzo de ejecución cuando los actos, dada su necesaria pertenencia a la acción típica, aparecen como parte de ella según una concepción natural; en otro supuesto, son meros actos preparatorios.

- Teoría funcionalista. No hay comienzo de la ejecución si a situación, según la representación del sujeto, no es cercana a la consumación, y tampoco si son comportamientos socialmente habituales. Junto a esos criterios obligatorios, coexisten otros variables; la cercanía temporal a la acción típica y la introducción en la esfera de protección de la víctima marcan el comienzo de la ejecución.

Desistimiento

Los apartados 2 y 3 del Art. 16 ,Código Penal establecen que quedará exento de responsabilidad penal por el delito intentado quien evite voluntariamente la consumación del delito, bien desistiendo de la ejecución ya iniciada, bien impidiendo la producción del resultado, sin perjuicio de la responsabilidad en que pudiera haber incurrido por los actos ejecutados, si éstos fueren ya constitutivos de otro delito. Y, que, cuando en un hecho intervengan varios sujetos, quedarán exentos de responsabilidad penal aquél o aquéllos que desistan de la ejecución ya iniciada, e impidan o intenten impedir, seria, firme y decididamente, la consumación, sin perjuicio de la responsabilidad en que pudieran haber incurrido por los actos ejecutados, si éstos fueren ya constitutivos de otro delito.

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Tentativa
Acto preparatorio
Voluntad
Delito consumado
Dolo
Tipo penal
Ejecución del delito
Consumación del delito
Tentativa idónea
Actos de ejecución
Homicidio intentado
Delito imprudente
Violencia
Responsabilidad
Eximentes completas
Responsabilidad penal
Delito intentado