Última revisión
16/09/2024
Auto Penal 98/2024 Audiencia Provincial Penal de Barcelona nº 9, Rec. 623/2023 de 05 de febrero del 2024
GPT Iberley IA
Copiloto jurídico
Relacionados:
Tiempo de lectura: 36 min
Orden: Penal
Fecha: 05 de Febrero de 2024
Tribunal: AP Barcelona
Ponente: JOSE LUIS GOMEZ ARBONA
Nº de sentencia: 98/2024
Núm. Cendoj: 08019370092024200158
Núm. Ecli: ES:APB:2024:2458A
Núm. Roj: AAP B 2458:2024
Encabezamiento
SECCIÓN NOVENA
Prèvies 755/22
Jutjat Instrucció 7 Vilanova i la Geltrú
Il·lms. Magistrats:
D. José Luis Gómez Arbona
Dª Carmen Sucías Rodríguez
D. Daniel Almería Trenco
Barcelona, 5 de febrer de 2024.
Vist el present Rotllo de l'apel·lació interposada per D. José que va estar representat per la Procuradora Dª Beatriz Grech Navarro i assistit per la Lletrada Dª Maria Roser Navarro Tapias, contra la interlocutòria dictada el 21 de desembre de 2022 pel Jutjat i al procediment a dalt identificats, essent també parts el Ministeri Fiscal, i Harman & Quality Asociados SL i D. Serafin que van estar representats pel Procurador D. Ricard Simo Pascual, i actuant com Ponent el Magistrat José Luis Gómez Arbona que expressa el parer de la Sala.
Antecedentes
Fundamentos
El recorrent insta a més que el procediment continués a efecte de practicar interrogatori l'interrogatori de D. Camilo, Dª Tania i Dª Teresa que van interposar querelles contra el denunciat per fets similars i acreditarien que els denunciants fan creure que son advocats per aconseguir mitjançant aquest engany ser contractats per portar a terme accions judicials.
El recorrent fonamenta la seva pretensió en l'existència d'indicis racionals de que la conducta dels denunciats va tenir per objecte obtenir un aprofitament patrimonial a costa del denunciant mitjançant el mecanisme de fer-li creure que es advocat en exercici i que el hi contracta com tal a efecte de reclamar un deute. I així, en concret, concorren els següents fets:
* La societat del denunciat s'anuncia com "asesores, prestadores de asesoramiento jurídico";
* Al contracte que van subscriure consta a instància del querellat jo següent: "el cliente otorga poder a Harman & Quality Asociados SL, en las personas de sus representantes legales, para el recobro de las cantidades debidas del o de los deudores indicados más arriba, ejerciendo todo tipo de acciones judiciales y extrajudiciales que el puedan corresponder";
* Que el contracte conté un Annex que prevé el reintegrament al denunciant de les quantitats pagades en cas de que no prosperessin les accions judicials/extrajudicials que es portessin a terme en reclamació de pagament dels crèdits del denunciant;
* Que el querellat no té la titulació d'advocat;
* Que únicament va presentar una gravació de les converses mantingudes entre denunciant i denunciat perquè únicament ho va fer quan es va assabentar que aquell no era advocat, dedicant-se abans únicament a estar atent a les seves indicacions.
El Ministeri Fiscal s'oposa a l'estimació del recurs remetent-se a l'argumentació de la resolució recorreguda que considera correcta, i Harman & Quality Asociados Sl i D. Serafin s'oposen igualment al recurs i ho fan al· legant que la motivació de la resolució es correcta i suficient; que D. Serafin no es advocat i mai s'ha fet passar per tal; que les accions judicials que li encarreguen els clients i les que en concret el hi va encarregar el querellant, les hi porten a terme advocats i procuradors al que aquell designa; que mai ha estat condemnat per intrusisme professional per fer-se passar i actuar com advocat; i que els testimonis quin interrogatori insta el recorrent son persones que mantenen conflicte amb aquell i no serien equànims ni els seus testimonis concloents.
El juicio ordinario nº. 1.095/19 está estrechamente ligado con el anterior porque tenía por objeto el mismo reclamo. La demanda se presentó por la misma procuradora y con la dirección letrada de Dña. Lidia Hortelano. Tras la celebración de la audiencia previa y del juicio, el 18 de febrero de 2021 recayó sentencia desestimándola por falta de legitimación pasiva de la demandada (folios nº. 451 a 456), con imposición de costas a la demandante (que las abonó). Devino firme porque no fue recurrida. Tampoco consta la intervención del Sr. Serafin.
De manera conseqüent amb la tesis de que el querellat D. Serafin no va actuar com lletrat, la resolució descarta la comissió per aquest del delicte de deslleialtat professional la resolució i, així, exposa en concret ho següent:
D'aquesta forma la resolució conclou que es tractaria únicament d'un possible incompliment contractual i que els danys que per aquest motiu hagués patit el querellant els hi hauria de reclamar en la via civil:
I continua considerant poc després la mateix sentencia:
I l' article 403 del Codi Penal diu ho següent:
A la vista del que indica el referit precepte resulta que el tipus penal castiga dos conductes bàsiques, la d'aquell que exerceix actes propis d'una professió sense tenir el corresponent títol acadèmic expedit o reconegut a Espanya de conformitat amb la legislació vigent, i la consistent en exercir actes propis d'una professió sense disposar de títol oficial que acredités la capacitació necessària i habilités legalment per al seu exercici. Juntament amb aquestes, l'article contempla al seu paràgraf segon un sub-tipus agreujat consistent en atribuir-se públicament la qualitat professional amb fonament en un títol oficial que no té.
El delicte d'intrusisme es de mera activitat i es consuma ja amb la realització de l'acte propi d'una professió sense disposar del títol acadèmic o oficial exigit per a l'exercici d'aquella. En conseqüència, precisa de la realització d'un acte propi d'una professió però no d'una habitualitat en l'exercici de la professió i, així, es suficient amb un únic acte per a la realització del tipus penal. Aquest tampoc exigeix que l'acte sigui onerós però sí que precisa que, qui realitzés l'acte propi de la professió, no disposés del corresponent títol acadèmic o oficial. Per actes propis d'una professió s'ha d'entendre aquells que son exclusius dels que exerceixen la professió en virtut de la titulació que els hi habiliti per fer-ho. Així, el tipus penal no contempla aquells actes per a quina execució no es precisa el títol acadèmic, sinó aquells que estan en relació directe amb aquest títol que atribueix exclusivitat per a la realització dels actes. Es tracta, en definitiva, d'una norma penal en blanc que s'ha de completar amb la normativa específica de la professió en qüestió que es la que determina les atribucions i els actes propis d'aquella i, en concret, als reglaments dels Col·legis professionals. En relació amb això i en el cas que ens ocupa, resulta clara l'exigència d'un llicenciatura universitaria en Dret per a l'exercici de la professió d'advocat, i a aquesta s'ha d'afegir la referida a la col·legiació professional. Així, l'Estatut General de l'Advocacia vigent en la data dels fets denunciats, aprovat per Reial Decret 658/2001, de 22 de juny, indica al seu article 6 ho següent:
I exposa al seu article 9.1 que:
... s
En aquest mateix sentit l' article 542 de la LOPJ indica ho següent al seu primer paràgraf:
Aquets requisits consistents en ser llicenciat en Dret i ser membre d'un Col·legi d'Advocats per a poder prestar assessorament i consell jurídic com advocat es mantenen a la redacció posterior de l'Estatut de l'Advocacia feta per Real Decret 135/2021 (article 7.1) i les precisions que respecte a l'exercici de la professió van realitzar normes com la Llei 17/2009 sobre el lliure accés a les activitats de serveixes i el seu exercici, la Llei 25/2009 de modificació de diverses lleis per a la seva adaptació a l'anterior, la Llei 2/2007 de societats professionals, la Llei 34/20006 d'accés a les professions d'advocat i procurador dels tribunals i el seu Reglament aprovat per Reial Decret 775/2011.
Així, sol es realitzarà el tipus penal d'intrusisme en cas de qui no sigui advocat realitzés un assessorament propi d'aquesta professió i que, a efecte d'una major concreció, podem indicar que ha de ser en matèria jurídica i no limitar-se a indicar el que la norma exposa de manera literal i clara sinó a interpretar el que aquella vol dir i les conseqüències que un o altre comportament tindrien en aplicació d'aquella a efecte de que el subjecte assessorat pogués decidir com actuar ( STS 324/19, de 20 de juny de 2019). Es com, es pot apreciar, una qüestió a resoldre a partir de les dades del cas concret i, així, no constituirà delicte d'intrusisme respecte de la professió d'advocat l'assessorament i tramitació en matèria merament administrativa com la referida a l'obtenció de permisos per a la circulació de vehicles a motor o l'assessorament en estrangeria limitada a l'obtenció de permisos de residència, treball, o re-agrupació familiar, davant el caràcter administratiu i no judicial d'aquestes actuacions ( STS 934/2006, de 29 de setembre). Però sí constitueix un acte exclusiu per advocats de l'assistència als procediments administratius que podin portar a la denegació de la seva entrada en Espanya, a la seva devolució o expulsió de territori nacional i en tots els procediments en matèria de protecció internacional (assistència que es declara preceptiva en aquest casos a l' article 22 de la LO 4/2000, de 11 de gener de defensa dels drets i llibertats dels estrangers a Espanya i la seva integració social).
En el cas que ens ocupa aquesta Sala aprecia que el querellant D. Serafin no es va limitar a actuar com mediador entre el querellant i l'advocat que dissenyés i el hi plantegés l'estratègia jurídica i processal per reclamar els crèdits, sinó que va ser qui el va assessorar respecte a quines vies escollir per portar a terme aquestes reclamacions i fer mitjançant la presentació primer de una demanda de judici monitori, i després mitjançant la interposició de dos demandes de judici ordinari tot i que mitjançant escrit signat per un lletrat i un procurador. El querellant va escollir aquesta via per reclamar els seus crèdits i va encarregar als querellats la redacció de la oportuna demanda, la seva presentació i el seguiment del procediment, des del convenciment de que D. Serafin era advocat i de que aquest li feia les explicacions i propostes d'actuació jurídica a partir dels coneixements que tenia per la seva titulació i formació professional, i que el querellant va acceptar a partir de la relació de confiança que va establir amb aquell des de la consideració de la seva qualificació professional. Així, al marge de que les demandes es presentessin per un procurador apoderat per la mare del querellant (pàg. 67) a la que aquest representava, el referit assessorament i direcció jurídica del querellat ja constitueix un acte propi de la professió d'advocat, i es idònia per vulnerar el be jurídic pluri-ofensiu protegit pel tipus penal conforme amb el que abans hem referit.
Per altre banda, les quantitats de 4.970 euros en concepte de "gestión del dossier" (factura en pàg. 16) i 7.586,70 euros pel de "mandato recobro judicial" (factura en pàg. 17) que en tant que la seva actuació va consistir en aconsellar la via judicial adequada per reclamar els crèdits i interposar les oportunes demandes i instar la tramitació dels consegüents procediments judicials, es poden considerar com constitutives de efectives provisions de fons encobertes. Aquesta recepció d'una provisió de fons per a reclamacions judicials sí es considera un acte propi de la professió d'advocat, tot i que s'anomeni d'un altre modo aquesta recepció de diners quan sigui evident que té per objecte cobrir les despeses del lletrat al procediment. En relació amb això, la STS 41/2002, de 22 de gener, exposa ho següent:
Aquestes consideracions ja permeten tenir com presumptament complert el tipus penal d'usurpació/intrusisme professional davant l'exercici pels querellats d'actuacions pròpies de la professió d'advocat sense disposar D. Serafin de la corresponent llicenciatura en Dret, i justifica la continuació del procediment. I això ja al marge del convenciment per part del querellant de la qualificació professional de D. Serafin com advocat que, a més, justificat per l'aparença d'advocat que intencionadament exhibia el querellat i que podria donar aplicació al tipus agreujat del delicte d'instrussime. Així a la publicitat de la societat s'indicava que aquella es dedicava al "asesoramiento jurídico integral", i que D. Serafin hagués arribar a respondre de manera expressa que ell era advocat a la pregunta que li va fer el querellant , com així resulta de la gravació presentada pel querellant.
Tot això permet, a més, tenir com acreditat que l'ara recorrent es va decidir a contractar els serveis dels querellats sota aquest engany respecte a la seva condició d'advocats, i constitueix un element propi del delicte d'estafa que, juntament amb la desídia en l'exercici de les accions judicials precises per la reclamació dels crèdits fonamentaria també, a judici d'aquesta Sala, la presumpte comissió d'aquest delicte per part dels querellats.
Per contra, aquesta Sala sí que té serioses dubtes de que els fets denunciats puguin ser constitutius d'un delicte de deslleialtat professional de l' article 467. 2 del Codi Penal i, això, en primer lloc, en tant que aquest tipus exigeix la condició d'advocat del querellat, titulació de la que no disposa D. Serafin, i en segon lloc donat que aquest tipus penal es considera que castiga no qualsevol mala praxis professional sinó les conductes professionals que suposin un perjudici dels interessos encarregats i resultin més intolerables des de la perspectiva deontològica de la professió. Així la STS 307/2013, de 14 de juliol, exposa ho següent:
Tot això porta a rebutjar l'argumentació i decisió de la interlocutòria recorreguda referent a no haver quedat suficientment acreditada la comissió dels delictes d'intrusisme professional i d'estafa, i a acordar la revocació d'aquesta resolució a efecte de continués el procediment.
A partir d'això s'ha de considerar que l'interrogatori instat pel querellant d'altres persones que van celebrar altres contracte amb els querellats no resulta necessari ni rellevant per resoldre respecte de la continuació del present procediment, i això en tant que el contingut i controvèrsies d'aquella altre relació contractual son pròpies i exclusives d'aquella, i no afectarien a les que es contemplen en el present procediment, i no deixarien sense efecte les valoracions fetes al fonament jurídic anterior. I tot això sense perjudici de la possibilitat de que es poguessin acumular els procediments judicials incoats per fets similars, i de la estimació parcial del recurs a la vista del que s'ha exposat en el fonament jurídic anterior.
Per tot això,
Fallo
S'estima el recurs d'apel·lació interposat per D. José que va estar representat per la Procuradora Dª Beatriz Grech Navarro i assistit per la Lletrada Dª Maria Roser Navarro Tapias, contra la interlocutòria dictada el 21 de desembre de 2022 pel Jutjat d'Instrucció 7 de Vilanova i la Geltrú al procediment de Diligències Prèvies 755/22, i acordem revocar aquesta resolució i que continués el procediment a l'objecte.
Es desestima el recurs respecte de la petició del recorrent de que es practiqués interrogatori de D. Camilo, Dª Tania i Dª Teresa.
Notifiqueu aquesta resolució a las partes fent lis saber que contra aquella no es pot interposar recurs ordinari.
Remeteu al Jutjat d'Instrucció de procedència l'oportuna certificació de la present resolució, per al seu coneixement i resta d'efectes legals.
Arxiveu el present Rotllo, sense mes tràmits, prèvia realització de les oportunes anotacions en els corresponents llibres de registro.
Així, ho acorden els Magistrats identificats a l'encapçalament d'aquesta resolució.
Conforme a lo dispuesto en el Reglamento (EU) 2016/679 del Parlamento Europeo y del Consejo de 27 de abril de 2016 relativo a la protección de las personas físicas en lo que respecta al tramitamiento de datos personales y a la libre circulación de estos datos, en la Ley Orgánica 15/1999, de 13 de diciembre, de Protección de Datos de Carácter Personal, a la que remite el art. 236 bis de la Ley Orgánica 6/1985, de 1 de julio, del Poder Judicial, y en el real Decreto 1720/2007 por el que se aprueba el Reglamento de desarrollo de la LOPD, hago saber a las partes que sus datos personales han sido incorporados al fichero de asuntos de esta Oficina judicial, donde se conservarán con carácter confidencial y únicamente para el cumplimiento de la labor que tiene encomendada y bajo la salvaguarda y la responsabilidad de la misma y en donde serán tratados con la máxima diligencia.De conformidad con lo establecido en el Reglamento (EU) 2016/679 del Parlamento Europeo y del Consejo de 27 de abril de 2016 relativo a la protección de las personas físicas en lo que respecta al tramitamiento de datos personales y a la libre circulación de estos datos, en la Ley Orgánica 15/1999 de 13 de diciembre de Protección de Datos de Carácter personal, a la que remite el art. 236 bis de la Ley Orgánica 6/1985, de 1 de julio, del Poder Judicial, y en el real Decreto 1720/2007 por el que se aprueba el Reglamento de desarrollo de la LOPD, hago saber a las partes que el traslado que se efectúa es por tener interés legítimo en el presente procedimiento y a los solos efectos de las actuaciones que puedan derivarse del mismo.Les apercibo expresamente de que dicha información puede contener datos de carácter personal y reservado de sus titulares, por lo que el uso que pueda hacerse de de la misma.
