Auto Penal Nº 610/2022, Audiencia Nacional, Servicios Centrales, Sección 4, Rec 519/2022 de 28 de Octubre de 2022

Encabezamiento

AUD.NACIONAL SALA PENAL SECCION 4

MADRID

RECURSO DE APELACIÓN 519/2022

PROCEDIMIENTO ORDINARIO 5/2022

Juzgado Central de Instrucción nº 1

ILMOS. SRES. MAGISTRADOS:

Doña Carmen Paloma González Pastor

D. Juan Francisco Martel Rivero

D. Fermín Javier Echarri Casi

AUTO: 00610/2022

En la Villa de Madrid a veintiocho de octubre de dos mil veintidós

Antecedentes

PRIMERO.-Por auto de fecha 13 de septiembre de 2022 el Juzgado Central de Instrucción nº 1 de la Audiencia Nacional, en el procedimiento al margen reseñado acordó declarar procesados por esta causa, entre otros sujetos a Bernardino, por un delito contra la salud pública por tráfico de drogas tóxicas, estupefacientes, o sustancias psicotrópicas que causan grave riesgo para la salud, previsto y penado en los artículos 368 CP., en cantidad de notoria importancia ( art. 369.5 CP) realizados con pertenencia a un organización delictiva ( art. 369 bs CP), y en conductas de extrema gravedad ( art. 370 CP),

SEGUNDO.-Por el letrado del ICA de Sevilla D. Diego Silva Merchante, en nombre y representación del procesado Bernardino mediante escrito de fecha 20 de septiembre de 2022, formuló recurso de reforma y subsidiario de apelación contra la citada resolución, que fue desestimado por auto de 25 de septiembre de 2022.

Por la citada defensa, mediante escrito de 26 de septiembre de 2022, se efectuaron alegaciones complementarias al citado recurso.

TERCERO.-El Ministerio Fiscal, mediante escrito de fecha 28 de septiembre de 2022, se dio por instruido del meritado recurso de apelación, interesando su desestimación..

CUARTO.-Remitido el testimonio de particulares confeccionado al efecto, tuvo entrada en la Secretaría de esta Sección Cuarta de la Sala de lo Penal de la Audiencia Nacional, acordando mediante Diligencia de Ordenación la formación del presente Rollo de Apelación al margen reseñado, señalándose para la vista el día 27 de octubre de 2022 lo que tuvo lugar, con asistencia del Ministerio Fiscal, compareciendo el Letrado de la defensa D. Diego Silva Marchante, con el resultado que consta en acta.

Fundamentos

PRIMERO.- Motivos del recurso.

Alega el recurrente, como único motivo, que no existe relación alguna entre nuestro mandante y el resto de las personas que han resultado procesadas, La supuesta organización no aparece acreditada en ningún momento, más bien todo lo contrario, No existe conexión entre los investigados. Sólo se ha visto al ahora procesado en las inmediaciones de la vivienda de la CALLE000 nº NUM000 donde supuestamente se fabricaría y vendería droga, en cinco ocasiones, y la última vez fue en el mes de febrero de 2020, es decir, ocho meses antes de su detención. Tampoco tiene relación alguna con las sustancias estupefacientes intervenidas, ya que aquellas se ocuparon con posterioridad a su detención e ingreso en prisión. No existe organización de ningún tipo, sino tan solo un listado de traficantes. Así lo acreditan también el contenido de las conversaciones incorporadas al proceso, donde se constata que éste actuaría de forma autónoma, dedicando a vender a personas diferentes, pero no en el seno de organización criminal alguna, ya que no seguía instrucciones de nadie.

SEGUNDO.- Naturaleza jurídica del auto de procesamiento.

Con carácter previo, cabe decir, que no se puede utilizar un recurso de apelación contra el auto de procesamiento, para solicitar la acumulación de procedimientos, por tratarse de instituciones diversas, con diferentes trámites, cuya inicial petición deberá llevarse a cabo ante el Juez Instructor, máxime cuando este órgano jurisdiccional en sede de apelación, tiene un conocimiento limitado de la causa, que obviamente no alcanza a aquellas causas con las que supuestamente se pretende la acumulación.

Sentado lo anterior, y por lo que a la resolución recurrida afecta, conforme establece de forma reiterada la jurisprudencia, el procesamiento, debe ser considerado como una peculiar institución del ordenamiento procesal penal español, incardinada en el procedimiento ordinario para el enjuiciamiento de los delitos, cuya naturaleza ha sido caracterizada por la doctrina como resolución que coloca al afectado en una situación procesal específica, como objeto de una imputación formalizada, que ha podido definirse como verdadera acusación judicial ( STC 66/1989, de 17 de abril). Ello supone, por una parte, colocar al procesado en una posición que resulta dañosa y perjudicial, en sus consecuencias sobre su crédito y prestigio social; pero al mismo tiempo representa una garantía para el formalmente inculpado, incluso, aunque en menor medida, después de la reforma del artículo 118 de la LECrim., producida por la Ley 53/1978 de 4 de diciembre, que extiende la capacidad de defensa al primer momento en que existe algún tipo de inculpación, ya que permite un cierto conocimiento previo de la acusación en fase de instrucción, posibilita la primera declaración indagatoria ( artículo 386 LECrim), y hace surgir la obligación judicial de proveer de Abogado de oficio si el procesado estuviera desasistido de dirección letrada ( artículo 118.4 LECrim), además de conferir al procesado la condición de parte con las consecuencias a ello inherentes.

Nos dice la STS 78/2016, de 10 de febrero, que conforme al artículo 384 de la LECrim. 'desde que resultare del sumario algún indicio racional de criminalidad contra determinada persona, se dictará auto declarándola procesada y mandando que se entiendan con ella las diligencias...'. El auto de procesamiento representa, en el ámbito del procedimiento ordinario, la resolución por la que el Juez de instrucción formaliza la inculpación y delimita objetiva y subjetivamente el proceso. Y lo hace mediante una resolución motivada que encierra la provisionalidad derivada, tanto de su naturaleza como acto de inculpación susceptible de ser dejado sin efecto en atención al resultado final de la investigación, como de la singular configuración de la fase intermedia en nuestro sistema ( art. 627 LECrim). Con su dictado el Juez de instrucción expresa la asunción jurisdiccional de los indicios que justificaron la imputación. Del mismo modo, determina la legitimación pasiva, al convertirse en un requisito previo de la acusación, hasta el punto de que nadie puede ser acusado sin haber sido previamente procesado. Esta doctrina se reitera en STS de 20 de marzo de 2018.

El auto de procesamiento, según el criterio de esta Sala, con todo el carácter provisional que quiera atribuírsele, 'no puede limitar su funcionalidad a la definición de quién haya de soportar la acusación. Esta resolución, para cuyo dictado el más clásico de los tratadistas exigía de los Jueces ' una moderación y una prudencia exquisitas', es algo más. La garantía jurisdiccional, tal y como fue concebida en el modelo del sumario ordinario no puede contentarse con dibujar el quién de la inculpación. Ha de precisar también el qué y, por supuesto, el porqué. Sólo así cobra pleno sentido el sistema de investigación jurisdiccional al que se somete la fase de investigación en el procedimiento ordinario. Una interpretación literal del artículo 650.1 LECrim., conduciría a la desnaturalización del sistema ideado para hacer eficaz la garantía jurisdiccional en el procedimiento ordinario. De hecho, llevado a sus últimas consecuencias obligaría a tolerar, por ejemplo, que el Fiscal pudiera formular acusación por hechos excluidos por decisión judicial en el momento de dictar la resolución de admisión a trámite de una querella. Esos hechos resultan del sumario y, sin embargo, no pueden integrar el acta de acusación'.

El auto de procesamiento es la primera de las decisiones que contribuye a la fijación de los términos del debate, sobre la base de una inculpación formal, que no material, que delimita objetiva y subjetivamente los términos de aquél, y constituye además, un presupuesto necesario para la apertura del juicio oral, de ahí la exigencia de la racionalidad de los indicios de criminalidad, ya que de lo contrario, podría vulnerar el derecho a la tutela judicial efectiva que reconoce el artículo 24.1 CE ( STC 66/1989, de 17 abril). Por ello, sólo en estos supuestos excepcionales corresponde al Tribunal Constitucional revisar la adecuación de la resolución a las exigencias que derivan del artículo 24 CE. Esto es, que el auto de procesamiento incorpore explicita motivación y, teniendo en cuenta la propia literalidad del artículo 384 LECrim., se aprecie: a) la presencia de unos hechos o datos básicos; b) que sirvan racionalmente de indicios de una determinada conducta; y c) resulte calificada como criminal o delictiva ( STC 70/1990, de 5 de abril).

El auto de procesamiento, así configurado, constituye una garantía inicial para el procesado, que además supone un filtro que evite la prosecución de procesos penales contra personas determinadas in una justificación indiciaria mínima, de ahí que su dictado no deba demorarse en exceso; pero en absoluto es exigible a dicha decisión la certeza que debe concurrir en el dictado de una sentencia condenatoria, debiendo mediar la distancia que concurre entre unos indicios racionales de criminalidad y una prueba de cargo incriminatoria, siquiera indiciaria, como veremos a continuación,

TERCERO.- Distinción entre indicios y prueba indiciaria.

Como ya se ha avanzado, el auto de procesamiento debe reflejar los indicios racionales de criminalidad ( STC de 17 de mayo de 1989), en tanto que las pruebas, incluso la indiciaria, llevadas a cabo en el juicio oral sirven para fundar la convicción del Juzgador, y en definitiva la sentencia que recaiga.

Por indicio, nos dice la STS 241/2015, de 17 de abril, hemos de entender todo rastro, vestigio, huella, circunstancia y, en general, todo hecho conocido, o mejor dicho, debidamente comprobado, susceptible de llevarnos, por vía de inferencia, al conocimiento de otro hecho desconocido. Precisamente por ello, se ha dicho que más que una prueba estaríamos en presencia de un sistema o mecanismo intelectual para la fijación de los hechos, ciertamente relacionado con la prueba, pero que no se configura propiamente como un verdadero medio de prueba.

En cualquier caso, como queda dicho, la prueba indiciaria supone un proceso intelectual complejo que reconstruye un hecho concreto a partir de una recolección de indicios. Se trata, al fin y al cabo, de partir de la constatación de unos hechos mediatos para concluir otros inmediatos. Y como quiera que cuando se pone en marcha la cadena lógica, nos adentramos en el terreno de las incertidumbres, la necesidad de un plus argumentativo se justifica por sí sola. El juicio histórico y la fundamentación jurídica han de expresar, con reforzada técnica narrativa, la correlación lógica de los indicios sobre los que se construye la condena. El proceso deductivo ha de quedar plasmado en toda su extensión, permitiendo así un control de la racionalidad del hilo discursivo mediante el que el órgano jurisdiccional afirma la condena. Ha de quedar al descubierto el juicio de inferencia como actividad intelectual que sirve de enlace a un hecho acreditado y su consecuencia lógica ( SSTS 587/2014, 18 de julio; y 456/2008, 8 de julio, entre otras). Sentencias del Tribunal Constitucional como la 111/2008, 22 de septiembre, o la ya lejana STC 174/1985, de 17 de diciembre, insisten en que a falta de prueba directa de cargo también la prueba indiciaria puede sustentar un pronunciamiento condenatorio, sin menoscabo del derecho a la presunción de inocencia, siempre que se cumplan una serie de requisitos que en aquella se recogen, y que no es necesario apuntar al hilo de la presente resolución.

Los indicios deben ser anteriores y precedentes a las presunciones, las sospechas y las creencias más o menos fundadas. Como señala la doctrina procesalista, la noción de indicio equivale a 'la sospecha o elemento que permita formar una opinión más o menos fundada sobre determinado particular de interés para el proceso', siendo 'la circunstancia de lugar, modo, tiempo o persona que se muestra, según señal, huella, marca o vestigio, como un principio de prueba de la realización de un hecho-indicio de existencia-o de quién, o cuál fue su causa creadora-indicio de relación-así llamadas por la dogmática. De los tres grados cognoscitivos del proceso-posibilidad, probabilidad y certeza-que responden a otras tantas etapas procesales respectivas-incoación, procesamiento y sentencia, -los indicios se sitúan entre la posibilidad y la probabilidad'. Lo racional ha de ser tenido aquí por no arbitrario, ligero o momentáneo y remite a la exclusión del aserto precipitado, de la afirmación o negación irreflexivas. Por ello ha de concluirse que 'indicio racional' no es sino la sospecha fundada en un juicio o razonamiento lógico acerca de la criminalidad .Por último, en cuanto a la criminalidad es indudable que el concepto remite a la esfera de la tipicidad, y por tanto que la acción de la que conoce el Juez de Instrucción sea subsumible en alguna de las normas del Código Penal como tipo punible. Para dictar auto de procesamiento, es consustancial la posible imputación, ya que la actuación del Juez de Instrucción en dicha fase esencialmente cognoscitiva está orientada a la investigación de los hechos, el descubrimiento de sus aun presuntos autores, a obtener pruebas del hecho investigado en definitiva, bastándole para ello criterios de atribuibilidad, sin que pueda exigirse al mismo que se forme una convicción sobre todos y cada uno de los elementos configuradores del delito ya que ello supondría convertirlo en juzgador de instancia, lo que ni la Constitución ni la Ley quieren.

Sentado lo anterior, no es finalidad del auto de procesamiento, el probar nada, sino la de recoger, como sabemos, una serie de indicios racionales, a fin de alcanzar el estatus de procesado, sin perjuicio de que la conducta imputada pueda revelarse como inexistente. En sentido, la ya citada STC 66/1989, de 17 de abril, nos dice: 'El que, de los hechos tenidos en cuenta por el auto de procesamiento, puedan derivarse interpretaciones diversas, aparte de la adoptada por el órgano judicial, no obsta a la corrección del procesamiento, sin quedar afectada la presunción de inocencia'.

Tales indicios racionales de criminalidad son, en expresión recogida en la STC de 4 de junio de 2001, el soporte del procesamiento. Como establece la STS de 29 de marzo de 1999, el indicio o los indicios racionales de criminalidad que justifican el auto de procesamiento equivalen a un acto de inculpación formal adoptado por el Juez Instructor exteriorizador de un juicio de probabilidad a la vista del resultado de la instrucción judicial, los cuales deben distinguirse de las meras conjeturas o suposiciones sin el menor soporte objetivo, destacando las SSTS de 21 de marzo, 22 de junio y 21 de octubre de 2005 que no debe confundirse entre lo que es una línea de investigación con apoyo en sospechas fundadas y objetivadas, y los indicios inequívocamente incriminatorios que permiten dictar el auto de procesamiento o que obtenidos en el acto del plenario constituyen la prueba de cargo en los que puede sustentarse una sentencia condenatoria. Precisamente en relación con los indicios racionales de criminalidad, recuerda la STS de 9 de enero de 2006 que, según su específica utilidad procesal, exige una mayor o menor intensidad en cuanto a su acreditación según la finalidad con que se utilizan. Así, la máxima intensidad ha de existir cuando esos indicios-: sirven como medio de prueba de cargo (prueba de indicios), en cuyos casos han de estar realmente acreditados y han de tener tal fuerza probatoria que, partiendo de ellos, pueda afirmarse, sin duda razonable alguna, la concurrencia del hecho debatido ( artículo 386 LEC); en otras ocasiones, sin que haya una verdadera prueba, han de constar en las actuaciones procesales algunas diligencias a partir de las cuales puede decirse que hay probabilidad de delito y de que una determinada persona es responsable del mismo; en estos supuestos nuestra LECrim exige indicios para procesar (artículo 384) o para acordar la prisión provisional ( artículo 503) o para adoptar medidas de aseguramiento para las posibles responsabilidades pecuniarias ( artículo 589 LECrim).

La existencia de los indicios racionales de criminalidad constituyen por tanto, el presupuesto material del procesamiento, debiendo entender por tales, como ya se ha adelantado, las fundadas sospechas de participación, en cualquiera de sus grados, de una persona en un hecho punible no obstaculizada por la ausencia de alguno de los presupuestos procesales que impiden el procesamiento o por la evidencia en la concurrencia de alguna de las causas de extinción y, en menor medida, de exención de la responsabilidad.

A la vista de lo expuesto en el artículo 384 LECrim., los indicios racionales de criminalidad de los que habla este precepto, no son sino la probabilidad de participación de una persona en la comisión de un delito, no siendo cometido del auto de procesamiento la incriminación definitiva de conductas delictivas, lo que sólo corresponde al Tribunal sentenciador una vez valorado el material probatorio desplegado en el juicio oral, sino la de constatar esa probabilidad basándose en las diligencias de investigación practicadas.

Desde esta perspectiva, analizaremos a continuación, las alegaciones de fondo planteadas en el recurso.

CUARTO.- Suficiencia y relevancia de los indicios.

Aplicando la anterior doctrina al caso de autos, la resolución ahora combatida, contiene una adecuada y suficiente descripción fáctica de los indicios de criminalidad existentes de un supuesto delito contra la salud pública relativo a sustancias que causan grave daño a la salud, en cantidad de notoria importancia cometido en el seno de una organización criminal, y en conductas de extrema gravedad ( arts. 368, 369.5, 369 bis y 370 CP). Así, la resolución recurrida, recoge como se identificó una vivienda en la localidad de Bigues y Riells (Barcelona), CALLE000 nº NUM000, en que tras las vigilancias y seguimiento se pudo saber que el arrendatario de la misma era al ahora procesado Bernardino, en la que entraban diversos sujetos con antecedentes policiales en España y Holanda por venta y redistribución de estupefacientes.

En la diligencia de entrada y registro de la citada vivienda, se incautaron cuatro garrafas marca 'Erolcid' con un líquido en el que se identificó Anfetamina; 2,54 gramos de anfetamina; 67,6 gramos de Piperonalmetilendoxifenil- propanoma (precursor de droga de síntesis); 51,5 gramos de Metilendoxifenil (éxtasis); 83,92 gramos de Metanafetamina; 184,14 gramos de hachís, todo ello con diferentes grados medios de pureza; numeroso material químico de uso en la manipulación de psicotrópìco (laboratorio) y otros utensilios. El valor de la venta a terceros de las referidas sustancias es de 57.991,62 euros.

Como, asimismo, indica el Ministerio Fiscal, en su informe, a fin de acreditar su relación con otros de los procesados, obvia que sus huellas digitales aparecieron en la vivienda de Pasatge DIRECCION000 nº NUM001 (vivienda ocupada por Narciso. A éste imputado saliendo de esa vivienda le ocuparon 23 kilos de Anfetamina y en esa vivienda se ocuparon otros 46 kilos de MDMA y otras sustancias que coinciden exactamente con las ocupadas en la vivienda de Bernardino en ésta se ocuparon 2 kilos de Anfetamina y otras sustancias; ambas viviendas han servido de almacén de psicotrópicos sino también de laboratorio de manipulación de las referidas sustancias (conductas pues idénticas).

A la vivienda alquilada por Bernardino, sita en la CALLE000 nº NUM000 de la localidad de Bigues y Riells (Barcelona), en el tiempo de investigación (vigilancias y seguimientos) entre el mes de octubre de 2019 y el mes de octubre de 2020, acudieron los siguientes investigados: Fidela, Guillerma (esposa de Victoriano), Jesús Ángel, Petra, todos ellos en distintas ocasiones y con vehículos de alquiler, careciendo de ingresos regularizados para ello. En ella, como se ha reseñado se incautaron numerosas sustancia y efectos, utilizándose la misma como un auténtico laboratorio en el que el ahora procesado ejercía las labores de químico para la organización criminal.

También, los días 17 junio y 8 de octubre de 2020 (en las vigilancias establecidas) contactaron Bernardino y Narciso a las puertas de la vivienda de Pasatge DIRECCION000, cargando cajas de grandes dimensiones en un camión luego inspeccionado en el que se detectó rastros de cocaína.

El día 23 de septiembre de 2020 se detectó (por las vigilancias), la presencia de Victoriano en la vivienda de Bernardino. Se dice por el recurrente que éste vendía a otros y nada más; y no se dice a quienes (si según dicha representación están identificados en las conversaciones), y todos estos ¿no acudían al citado domicilio?, cuáles son esas visitas?. Casualmente, cuando es detenido Bernardino al mismo le intervienen un dispositivo encriptador de conversaciones 'One Key', el mismo que se ha intervenido a Angelica, Fidela, Jesús Ángel y Victoriano.

Las manifestaciones de la defensa de que nos encontramos ante un sujeto que trafica con droga pero que no tiene relación con organización criminal alguna, carecen de soporte fáctico, ya que no tan siquiera el propio recurrente ha reconocido que se dedicase a la venta de estupefacientes al menudeo que el mismo confeccionaba, lo cual puede desprenderse del contenido de las conversaciones telefónicas intervenidas pero nada más. Nunca ha declarado eso, ya que no ha prestado declaración alguna, acogiéndose a su derecho a no declarar. Los agentes investigadores no han identificado ni detectado a los supuestos compradores individualizados, a los que alude la defensa, ni el propio procesado ha sabido dar razón de los mismos.

Pero es que, además, dichas manifestaciones entran en evidente confrontación con el resto de las diligencias de investigación practicadas, en concreto, los seguimientos y vigilancias, las interceptaciones de las conversaciones telefónicas, las diligencias de entrada y registro y las sucesivas incautaciones en dichos domicilios de importantes cantidades de sustancias estupefaciente. En especial, la vigilancia llevada a cabo por miembros de la Guardia Civil el pasado día 11 de diciembre de 2020, donde el ahora procesado aparece con su vehículo alquilado en el domicilio sito en la CALLE001 nº NUM002 de Barcelona, alquilado por la también procesada Angelica, esposa de otros de los procesados Matías, donde se incautaron entre otros 20,682 kilogramos de anfetaminas, otros 14,560 gramos de anfetamina, 180 kilos de anfetamina líquida, y 288,,078 kilogramos de MDMA, cantidades que no se corresponden con una venta al menudeo tal y como pretende la defensa.

En definitiva, de lo hasta ahora actuado, se desprende que existen indicios racionales suficientes, que no meras sospechas que estamos em presencia de una organización criminal que mueve importantes cantidades de sustancias estupefacientes, sin perjuicio de que deberá acreditarse aquella en el acto del juicio oral, de la que el Sr. Bernardino ejercería las funciones de químico.

No debemos olvidar que la valoración de los indicios, así como si estos alcanzan la categoría de indicios racionales de criminalidad, a los efectos de la resolución que nos ocupa, corresponde al Juez de Instrucción (STC 135/1989, de 19 de julio). Además, aquellos no deben tomarse de forma parcial y sesgada, como pretende la defensa, para sustentar su hipótesis de inexistencia de una organización criminal.

Vistos los artículos citados y demás de general y pertinente aplicación.

Fallo

LA SALA ACUERDA: Desestimar íntegramente el recurso de apelación formulado con carácter subsidiario por la defensa del procesado en las presentes actuaciones Bernardino, contra el auto de fecha 29 de septiembre de 2022, que desestimaba el recurso de reforma interpuesto por aquella, contra la resolución de 13 de septiembre de 2022, que decretaba el procesamiento del mismo por los delitos descritos; y en consecuencia, se confirman ambas resoluciones en su integridad, con declaración de oficio de las costas de esta alzada.

Notifíquese la presente resolución al Ministerio Fiscal, a las partes y a sus representaciones procesales, con las indicaciones que establece el artículo 248.4 de la Ley Orgánica del Poder Judicial, haciéndoles saber que la presente resolución es firme, y no cabe la interposición de recurso alguno, verificado lo cual deberá procederse al archivo definitivo del presente Rollo de Sala, con devolución de las actuaciones originales al Jugado de procedencia.

Así lo acuerdan, mandan y firman los Sres. Magistrados al margen reseñados.

PUBLICACIÓN: En la misma fecha fue leída y publicada la anterior resolución por el Ilmo. Sr/a. Magistrado que la dictó, celebrando Audiencia Pública. Doy fe.

DILIGENCIA: Seguidamente se procede a cumplimentar la notificación de la anterior resolución. Doy fe.