Sentencia Administrativo Nº 1219/2007, Tribunal Superior de Justicia de Madrid, Sala de lo Contencioso, Sección 6, Rec 369/2007 de 08 de Octubre de 2007

Encabezamiento

T.S.J.MADRID CON/AD SEC.6

MADRID

SENTENCIA: 01219/2007

Recurso de apelación 369/2007

Ponente: Sra. María Teresa Delgado Velasco.

TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTICIA DE MADRID

SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO

Sección Sexta

S E N T E N C I A núm. 1219

Ilmos Sres.

Presidente:

D. Jesús Cudero Blas

Magistrados:

Dª María Teresa Delgado Velasco

Dª Cristina Cadenas Cortina

Dª Amparo Guilló Sánchez Galiano

Dª Eva Isabel Gallardo Martín de Blas

D. Francisco de la Peña Elías

En la villa de Madrid a 8 de octubre del año 2.007.

Visto por la Sección Sexta de la Sala de lo Contencioso Administrativo del Tribunal Superior de Justicia de Madrid el presente recurso de apelación número 369/07 interpuesto por la licenciada doña MERCEDES SANCHEZ SANCHEZ actuando en representación de don Fermín contra EL AUTO del Juzgado de lo Contencioso-administrativo nº 23 de Madrid , de fecha de 28 DE MARZO de 2007, dictado en el procedimiento abreviado nº 14/07.

Es ponente Doña María Teresa Delgado Velasco , quien expresa el parecer de la Sala.

Antecedentes

PRIMERO- El presente recurso de apelación fue interpuesto por la Letrada doña MERCEDES SANCHEZ SANCHEZ actuando en representación de don Fermín contra EL AUTO del Juzgado de lo Contencioso-administrativo nº 23 de Madrid , de fecha de 28 DE MARZO de 2007 , dictado en el procedimiento abreviado nº 14/07, que acuerda el archivo de las actuaciones, inadmitiendo a trámite la demanda y el recurso contencioso-administrativo, al no haberse subsanado el defecto de la falta de representación procesal de la parte recurrente por apoderamiento apud acta, poder notarial o poder consular, que se le había comunicado en su momento por diligencia de ordenación de 11 de enero de 2007, requiriéndole para su subsanación. Solicita el actor que se dicte resolución, revocando el Auto de instancia.

SEGUNDO- Finalizada la tramitación, quedó el pleito pendiente para deliberación y fallo, señalándose la audiencia del día 5 de octubre de 2.007 , teniendo lugar así.

Es ponente Doña María Teresa Delgado Velasco , quien expresa el parecer de la Sala.

Fundamentos

PRIMERO. La apelante, la Letrada doña MERCEDES SANCHEZ SANCHEZ que actúa en representación de don Fermín contra EL AUTO del Juzgado de lo Contencioso-administrativo nº 23 de Madrid , de fecha de 28 DE MARZO de 2007 , dictado en el procedimiento abreviado nº 14/07, que acuerda el archivo de las actuaciones, que inadmitió a tramite el recurso interpuesto contra la denegación de entrada del actor en territorio español, de fecha 23 de agosto de 2006, por no haber aportado poder de representación pese a haber sido requerido al efecto.

En apoyo de su pretensión impugnatoria alega el apelante lo siguiente:

---Infracción de normas y garantías procesales: vulneración del artículo 24 de la CE , y el derecho a la tutela judicial efectiva.

---Que según reiterada jurisprudencia, la legitimación reconocida en vía administrativa no puede ser desconocida en vía procesal, y si se le notifica la resolución de la Delegación del Gobierno al Letrado es porque se entiende que está ostentando la representación del extranjero. No se puede atentar contra los propios actos.

---Que consta formalmente un apoderamiento a favor del Letrado en el expediente, y que fue hecho por la propia Administración en el que se faculta al letrado para interponer recursos .

---Que el TEDH entiende que toda interpretación de las exigencias procesales de una forma excesivamente rigurosa y no ajustada al Convenio supone una inaplicación de su artículo 6.1

---Que no debe ser de aplicación el artículo 65.2 de la LOE puesto que el extranjero cuando efectuó el apoderamiento no distingue ente recursos jurisdiccionales o administrativos, por lo que no hay razón alguna para limitarlos sólo a estos últimos .

--Que la sentencia de la sección segunda de este Tribunal de 19 de abril de 2005 en el rollo de apelación nº 32/2005 reconoce la procedencia de la legitimación del letrado como representante del recurrente.

SEGUNDO- El motivo por el que el órgano "a quo" archiva el recurso es, únicamente, por no haberse formulado el mismo por persona legitimada, al no contar la letrado que firma el escrito con la necesaria representación de su defendido, ni haberse otorgado por otra parte la adecuada representación a un Procurador, pese al requerimiento de la diligencia de ordenación de 11 de enero de 2007 .

Comprobado que el actor no ha solicitado designación de Procurador de oficio al Colegio de procuradores, hemos de dejar sentado que cuestión idéntica a la suscitada en la presente apelación ha sido ya resuelta por esta Sala (Sección Primera) en su sentencia de 21 de octubre de 2004 (recurso de apelación núm. 96/04 ), en la que se aborda la cuestión relativa a si la designación de Letrado por el Colegio de Abogados de Madrid para asistencia a un extranjero en expediente de expulsión implica o no conferir también la representación a dicho Letrado.

En dicha sentencia, cuyo contenido se asume en su integridad, se dice, y reproducimos ahora, que es al Letrado designado para asumir la defensa a quien compete instar del I.C.A.M. que, una vez designado Letrado, lo participe al Colegio de Procuradores en el caso de que el cliente no pueda comparecer en forma (por haberse ausentado o no estar localizable). Lo que es exigible al Letrado, pues, a juicio de la Sala, es participar al Juzgado (al ser requerido para subsanar el defecto de representación) que tiene solicitada la asistencia jurídica gratuita en nombre de su patrocinado, que ha expuesto su situación de ilocalizable del mismo y que por ello ha solicitado a la vez que se le nombre provisionalmente Procurador de oficio, solicitando prórroga para subsanación hasta recibir respuesta del Colegio de Procuradores.

Se podría argüir que si el Juzgado tiene, "ab initio", como representante procesal al referido Letrado no existen razones para dirigirle a dicho profesional el mencionado requerimiento. Ha de notarse, sin embargo, que el Juzgado no puede entenderse más que con el Letrado que firma el escrito correspondiente y del que existe constancia de que es mero defensor del cliente. En caso contrario habría que acudir a otros procedimientos (llamamiento edictal, por ejemplo,) que no satisfacen las garantías del interesado, sobre todo si en el expediente se ha señalado como domicilio para oír notificaciones el del Letrado.

Tampoco, por último, puede el Juzgado reclamar del Colegio de Procuradores la designación conforme al artículo 21 de la Ley 1/1996, de 10 de enero (Asistencia Jurídica Gratuita ), pues el precepto viene referido a circunstancias urgentes y excepcionales con actuaciones judiciales en la persona del interesado, quien se encontraría en desigualdad frente a la parte contraria. Como la solicitud de asistencia gratuita tiene carácter administrativo, que no jurisdiccional, es en aquella sede en la que cabe cualquier forma de representación que tenga un mínimo de credibilidad; en sede judicial, sin embargo, tan sólo es válida en forma de poder o representación.

La Ley de Asistencia Jurídica Gratuita prevé en su artículo 15 , in fine, que si la presencia de Procurador fuese preceptiva se procederá a la designación provisional del mismo. Aunque en el supuesto que nos ocupa no es imprescindible la actuación de dicho profesional en abstracto, la imposibilidad de actuación personal del interesado, por las razones que sean, lo hace imprescindible para la adecuada defensa de sus intereses. Entender lo contrario sería tanto como presumir que el Letrado está recurriendo sin conocimiento o voluntad de quien fue su cliente o, aún más, que éste no tiene el menor interés en el pleito, con lo que estaríamos ante un supuesto de inexistencia de parte actora o de falta de voluntad de accionar. Cualquiera de estas situaciones sería más perjudicial para el particular que la solución que aquí se propone y que sólo tiende a garantizar una efectiva tutela judicial, en contra del criterio que sostiene la apelante, que alega la vulneración de dicho derecho.

Por todo ello, el recurso de apelación debe ser íntegramente desestimado, pues en el momento en que se dictó el Auto del Juzgado de lo Contencioso-administrativo nº 23 de Madrid , de fecha de 28 DE MARZO de 2007 , dictado en el procedimiento abreviado nº 14/07, no había otorgado apoderamiento apud acta a favor del Letrado ni poder a un procurador.

TERCERO- No procede hacer declaración sobre costas, al haberse planteado cuestiones de naturaleza jurídica que ofrecen dudas, y ello en base a lo dispuesto en el art. 139.2 de la Ley de Jurisdicción Contencioso -administrativa en relación con lo dispuesto en el art. 394.1 de la LEC , supletoriamente aplicable.

Fallo

Que desestimando el recurso de apelación interpuesto por la por la licenciada doña MERCEDES SANCHEZ SANCHEZ actuando en representación de don Fermín contra EL AUTO del Juzgado de lo Contencioso-administrativo nº 23 de Madrid , de fecha de 28 DE MARZO de 2007 , dictado en el procedimiento abreviado nº 14/07, debemos confirmar y confirmamos el mismo en su integridad.

No se imponen las costas a ninguna de las partes.

Notifíquese esta resolución como se indica en el artículo 248 de la Ley Orgánica del Poder Judicial , expresando que contra la misma no cabe recurso.

Así por esta nuestra sentencia, de la que se unirá testimonio a los autos principales para su devolución al Juzgado de procedencia, lo pronunciamos, mandamos y firmamos.