Sentencia Administrativo Nº 205/2008, Tribunal Superior de Justicia de Madrid, Sala de lo Contencioso, Sección 3, Rec 867/2007 de 27 de Febrero de 2008

Encabezamiento

T.S.J.MADRID CON/AD SEC.3

MADRID

SENTENCIA: 10205/2008

TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTICIA DE MADRID

SALA DE LO CONTENCIOSO-ADMINISTRATIVO

SECCIÓN TERCERA

Apelación número 867/2007

Juzgado de lo Contencioso Administrativo número 9 P.A. número 478/07.

Ponente: Doña Fátima Arana Azpitarte

Apelante: Letrado Doña Dolores Rodríguez Martín

Apelado: Dirección General de la Policía

Abogado del Estado

SENTENCIA nº 205

Ilmo. Sr. Presidente:

Don Gustavo Lescure Ceñal

Ilmos. Sres. Magistrados:

Doña Fátima Arana Azpitarte

Don Rafael Estévez Pendás

En la ciudad de Madrid, a 27 de febrero del año 2008, visto por la Sala el Recurso arriba referido, interpuesto por el Letrado Doña

Dolores Rodríguez Martín contra el Auto dictado en fecha 19 de julio de 2007 por el juzgado de lo contencioso administrativo nº 9 de esta capital que inadmitió a trámite el recurso contencioso administrativo interpuesto por el Letrado recurrente en nombre y representación de Don Serafin , acordando el archivo de las actuaciones, por no haber acreditado el Letrado ostentar la representación que del recurrente se atribuía, sin haber subsanado tampoco el defecto en el plazo de diez días conferido al efecto.

Es ponente de esta Sentencia la Ilma. Sra. Doña Fátima Arana Azpitarte , que expresa el parecer de la Sala.

Antecedentes

PRIMERO.- El Letrado Doña Dolores Rodríguez Martín interpuso recurso de apelación contra el Auto dictado en fecha 19 de julio de 2007 por el juzgado de lo contencioso administrativo nº 9 de esta capital, solicitando su revocación y la admisión a trámite del recurso.

SEGUNDO.- Elevadas las actuaciones a la Sala se señaló el día 27 de febrero del año 2008 para deliberación, votación y fallo del recurso.

Fundamentos

PRIMERO.- Se interpone el presente recurso de apelación contra el Auto dictado en fecha 19 de julio de 2007 por el juzgado de lo contencioso administrativo nº 9 de esta capital que inadmitió a trámite el recurso contencioso administrativo interpuesto por el Letrado Doña Dolores Rodríguez Martín en nombre y representación de Don Serafin , acordando el archivo de las actuaciones, por no haberse interpuesto con la debida representación procesal , sin haber subsanado tampoco el defecto en el plazo de diez días conferido al efecto.

El Letrado recurrente discrepa de la Resolución impugnada alegando que ha acreditado su representación procesal mediante su designación en turno de oficio, lo que debe de entenderse suficiente para posibilitar que ejerza no solo la defensa sino también la representación del recurrente al encontrarnos ante un órgano unipersonal ante el que no es preceptiva la intervención de Procurador, siendo además el extranjero beneficiario del derecho de Justicia Gratuita naciendo en los casos de concesión del beneficio de justicia gratuita la representación de la Ley no pudiendo el interesado seleccionar libremente a su representante procesal , a lo que añade que la interpretación del juzgado es desproporcionada y contraria al principio "pro actione" , con cita de una Sentencia de la Sección 2ª de esta Sala , a lo que añade que se da además la paradoja de que el juzgado requiere el letrado- pese a considerar que no tiene la representación del extranjero- para que subsane el defecto y no al extranjero , alegando finalmente que si el juzgado no estima válido que el letrado ejerza la representación, debe requerir al Colegio de Procuradores para que designe procurador en turno de oficio para representar al extranjero.

SEGUNDO.- El recurso no puede prosperar. En el proceso judicial se exige que la representación se otorgue mediante un acto expreso de declaración de voluntad, a través de un poder notarial ó mediante comparecencia ante el Secretario judicial del Tribunal que haya de conocer del asunto, conforme dispone el art. 24 de la LEC , referido al apoderamiento del procurador y que debe de entenderse aplicable a los demás supuestos en que en lugar de al procurador la representación se confiere a otra persona ó profesional, resultando absurdo que para otorgar la representación a persona distinta del procurador se exigieran menores garantías que las exigidas por la Ley para conferirla a éstos últimos cuando son los profesionales en derecho para ejercer la representación; el precepto no prevé excepciones en relación a los nombramientos de profesionales realizados por el turno de oficio tras la solicitud ó concesión del beneficio de justicia gratuita ,no obstante aunque se entienda que en tales casos no es necesario añadir a tal nombramiento el acto expreso a que se refiere el art.24 LEC citado, es evidente que para entender que un profesional designado de oficio tiene conferida la representación del recurrente es necesario que sea expresamente nombrado con tales facultades; en el caso presente la designación del Letrado Doña Dolores Rodríguez Martín en turno de oficio realizada en este procedimiento por el Colegio de Abogados, no consta lo haya sido, además de para la defensa, para la representación, siendo cuestión ajena a la Sala el si además podía haberse designado al Letrado para la representación del extranjero, dado que el nombramiento se hace para un órgano unipersonal en que el letrado puede ejercer la representación sin ser preceptivo que la ejerza un procurador, ya que ello es cuestión y decisión que incumbe al Colegio de Abogados y a la Comisión de Asistencia Jurídica Gratuita, y no a la Sala, bastando con resaltar que en el caso presente al haberse realizado la designación del Letrado solo para la defensa, no bastaba tal designación para entender que además tenía la representación del recurrente, por lo que conforme al art. 45.2 a) de la LJCA debió de aportarse por el Letrado el documento que acreditara su representación, y tras requerirle de subsanación era procedente, sino se realizaba, inadmitir el recurso y archivar las actuaciones.

Por otra parte, el otorgamiento de poder de representación no exige en absoluto la presencia en España del otorgante. La representación pudo conferirse durante el tiempo en que el interesado permaneció sometido al procedimiento administrativo y, en la actualidad, la posibilidad de conferir la representación desde el extranjero permite subsanar sin especiales complicaciones para Don Serafin el defecto que determinó el archivo del procedimiento, siempre que, efectivamente, su deseo sea impugnar ante los Tribunales la resolución administrativa, y ello sin necesidad de requerimiento alguno por parte del juzgado que cumple con requerir al letrado ,que fue quien interpuso el recurso contencioso administrativo en representación del recurrente, y el que por tanto se atribuía tal representación y quien debe aportar el documento acreditativo de ello (arts.23.1, 45.2 a)de la LJCA), no teniendo porqué buscar el juzgado al extranjero, siendo por el contrario lo lógico que el extranjero esté en contacto con el Letrado y que éste pueda transmitirle las decisiones del Juzgado ó realizarle las comunicaciones necesarias para la subsanación del defecto de poder de representación si existe un interés real del extranjero en el recurso, so pena de convertir los presentes recursos en recursos virtuales en que el Letrado actúa sin contacto alguno con el extranjero, no siendo tampoco el juzgado quien debe de solicitar el nombramiento de un procurador de oficio para el recurrente, no encontrándonos en ninguno de los supuestos a que se refieren los arts. 16.2, y 21 de la Ley 1/96 de 10 de enero, de Asistencia Jurídica Gratuita .

La Sección 2ª de esta Sala era la única de las nueve Secciones de la misma que sostenía que el Letrado designado de oficio tenía la representación del extranjero sin ser necesarios más requisitos y además cambió su criterio tras la Sentencia 3/2007 del Pleno de la Sala de fecha dieciocho de mayo de dos mil siete dictada en el recurso de apelación nº 240/2007 de dicha Sección.

Por todo lo expuesto procede la desestimación del recurso y la confirmación de la Resolución impugnada, ya que exigiendo la LJCA (arts.23.1, 45.2 a))que se acompañe al escrito de interposición del recurso el documento que acredite la representación del compareciente, lo que no ha ocurrido en el caso presente, las actuaciones deben de ser archivadas, sin que ello suponga vulneración alguna del derecho a la tutela judicial efectiva , debiendo de recordarse que no existe un derecho absoluto e incondicionado a los recursos y al proceso , sino sometido a determinadas pautas o exigencias entre la que se halla el requisito de postulación, en este caso incumplido por causa sólo atribuible al interesado, requisito que además no es en absoluto una mera formalidad sino que enlaza con la necesidad de que el recurso sea interpuesto por una persona legitimada en los términos establecidos por el art. 19 de la LJCA con real y expresa voluntad de interponer el recurso , lo que en absoluto consta en el supuesto presente.

TERCERO.- El artículo 139.2 de la Ley Reguladora de la Jurisdicción Contencioso -administrativa establece que las costas de la segunda instancia se impondrán al apelante si el recurso fuera totalmente desestimado.

Vistos los artículos citados y demás de general y pertinente aplicación.

Fallo

Que desestimamos el recurso de apelación interpuesto por el Letrado Doña Dolores Rodríguez Martín contra el Auto dictado en fecha 19 de julio de 2007 por el juzgado de lo contencioso administrativo nº 9 de esta capital a que esta "litis" se refiere, con expresa imposición de las costas de esta segunda instancia a la parte apelante.

Notifíquese la presente a las partes personadas, haciéndoles saber que contra esta Sentencia no cabe interponer recurso ordinario alguno.

Así por esta nuestra Sentencia, que se notificará en legal forma a las partes, definitivamente juzgando, lo pronunciamos, mandamos y firmamos.

PUBLICACION: Leída y publicada fue la anterior sentencia por la Ilma. Sra. Dª. Fátima Arana Azpitarte, estando celebrando audiencia pública en el mismo día de su fecha; certifico.