Sentencia Civil 325/2024 ...o del 2024

Última revisión
03/10/2024

Sentencia Civil 325/2024 Audiencia Provincial Civil de Illes Balears nº 5, Rec. 817/2023 de 17 de junio del 2024

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Tiempo de lectura: 39 min

Orden: Civil

Fecha: 17 de Junio de 2024

Tribunal: AP Illes Balears

Ponente: ANTONIO LECHON HERNANDEZ

Nº de sentencia: 325/2024

Núm. Cendoj: 07040370052024100319

Núm. Ecli: ES:APIB:2024:1466

Núm. Roj: SAP IB 1466:2024

Resumen:
OTRAS MATERIAS MERCANTIL

Encabezamiento

AUD.PROVINCIAL SECCION N. 5

PALMA DE MALLORCA

SENTENCIA: 00325/2024

Modelo: N10250 SENTENCIA

PLAZA MERCAT, 12

-

Teléfono:971-728892/712454 Fax:971-227217

Correo electrónico:audiencia.s5.palmademallorca@justicia.mju.es

Equipo/usuario: VOF

N.I.G.07040 47 1 2021 0001049

ROLLO: RPL RECURSO DE APELACION (LECN) 0000817 /2023

Juzgado de procedencia:JDO. DE LO MERCANTIL N. 2 de PALMA DE MALLORCA

Procedimiento de origen:ORD PROCEDIMIENTO ORDINARIO 0000339 /2021

Recurrente: CAN XOT SL

Procurador: CARMEN GAYA FONT

Abogado: FEDERICO TOLEDO GUADALUPE

Recurrido: DAF VEHICULOS INDUSTRIALES SAU, DAF TRUCKS N.V.

Procurador: MIGUEL SOCIAS ROSSELLO, FRANCISCO TORTELLA TUGORES

Abogado: IGNACIO GARRE ANGUERA DE SOJO, CRISTIAN GUAL GRAU

S E N T E N C I A 325/24

Ilmos. Sres.

PRESIDENTE ACCIDENTAL

Dña. María Encarnación González López

MAGISTRADOS

D. Víctor Heredia del Real

D. Antonio Lechón Hernández

En Palma de Mallorca, a 17 de junio de 2024.

VISTOS por la Sección Quinta de esta Audiencia Provincial, en grado de apelación, los presentes autos de juicio ordinario, seguidos ante el Juzgado de lo Mercantil n.º 2 de Palma de Mallorca, bajo el n.º 339/21, rollo de Sala n.º 817/23, entre partes, como demandante y apelante, CAN XOT, S.L., representada por la Procuradora Doña María del Carmen Gaya Font y asistida por el Letrado Don Federico Toledo Guadalupe, y como demandadas y apeladas, DAF TRUCKS NV, representada por el Procurador Don Francisco Tortella Tugores y asistida por el Letrado Don Cristian Gual Grau, y DAF VEHÍCULOS INDUSTRIALES, S.A.U., representada por el Procurador Don Miguel Socías Roselló y asistida por la Letrada Doña Cristina Ayo Ferrándiz.

ES PONENTE el Ilmo. Sr. D. Antonio Lechón Hernández.

Antecedentes

PRIMERO.-Por el Ilmo. Sr. Juez del Juzgado de lo Mercantil n.º 2 de Palma de Mallorca se dictó sentencia en fecha de 19 de enero de 2023, cuyo fallo es del tenor literal siguiente:

"Debo desestimar y desestimo la demanda interpuesta por la entidad mercantil Can XOT S.L. representada por la Procuradora de los Tribunales Doña María del Carmen Gaya Font contra la entidad mercantil DAF Vehículos Industriales S.A.U. representada por el procurador de los Tribunales Don Miguel Socias Rossello la entidad DAF Trucks NV representada por el Procurador de los Tribunales Don Francisco Tortella Tugores, ABSOLVIENDO a las entidades demandadas del todos los pedimentos contenidos en la demanda.

Procede la imposición de costas".

SEGUNDO.-Contra la expresada sentencia, y por la representación de CAN XOT, se interpuso recurso de apelación, que fue admitido, y seguido el recurso por sus trámites, se señaló para deliberación, votación y fallo el día 23 de abril de 2024, quedando seguidamente las actuaciones conclusas para dictar sentencia.

Fundamentos

PRIMERO.- Planteamiento del litigio en primera instancia. Resolución apelada. Recurso de apelación

La demanda por la que se dio inicio al presente procedimiento relataba que la demandante CAN XOT adquirió en 2010 un camión de marca DAF, por un precio de 85.490,5 € más IVA. Alegaba la demandante haber tenido conocimiento el 20 de mayo de 2017 de la Decisión de la Comisión Europea por la que se sancionaba a varias empresas fabricantes de camiones, entre ellas las demandadas DAF TRUCKS y DAF VEHÍCULOS INDUSTRIALES, por su participación en conductas colusorias consistentes en la fijación de precios e incrementos de precios brutos en la venta de camiones en el Espacio Económico Europeo. Alegaba la demandante que tales conductas habrían dado lugar a un sobreprecio que hubo de abonar en el momento de la compra del vehículo, el cual se cifraría según los estudios existentes entre el 18% y el 20% del precio. Solicitaba en consecuencia la demandante que: 1.º) se declarase "la nulidad de la cláusula abusiva del contrato por el sobreprecio soportado y no negociado que ha sido ocasionado a mi representado en el contrato de compraventa del único camión, manteniéndose en lo demás la vigencia del contrato";y 2.º) se condenase a la demandada a pagar la cantidad de 20.175,75 €, correspondiente a la cuantía que se estimaba abonada en exceso por la compra del camión.

Las demandadas se opusieron al acogimiento de tales pretensiones, alegando en síntesis: 1.º) la falta de legitimación activa de la demandante, al no haber probado el pago del precio de compra del camión; 2.º) la prescripción de la acción; 3.º) la demandante hace una interpretación interesada del contenido de la Decisión, pues la infracción sancionada consistió en esencia en una serie de intercambios de información (no acuerdos) entre los fabricantes de camiones sancionados, y además esos intercambios de información sobre precios netos fueron muy puntuales y no se refirieron a España, no siendo la información intercambiada lo suficientemente detallada, relevante ni completa como para dar lugar a una coordinación tácita de los precios de venta efectivamente aplicados; 4.º) además, la Comisión declaró la existencia de una infracción por objeto, no pudiendo confundirse el criterio de potencial afectación al comercio intracomunitario con que la conducta haya causado daños efectivos en el mercado; 5.º) desde el punto de vista de la teoría económica, los intercambios de información sancionados en la Decisión no dieron lugar a una coordinación sobre el incremento de los precios efectivos de venta, atendidas las condiciones de mercado, los mecanismos de fijación de precios y el tipo de información; 6.º) la demandante ignora las particularidades del mercado de los camiones y de los productos de DAF, que hacen que una alineación tácita sobre precios sea extremadamente improbable, pues los camiones no son productos estándar (commodity products),el mercado de camiones es altamente competitivo, los precios son volátiles, y la demanda es profesionalizada con importante poder de negociación que traslada sus costes a terceros, de manera que en el caso de autos el precio que la actora supuestamente pagó al concesionario independiente BALEAR TRUCKS donde compró el camión fue individualmente negociado por las partes de la compraventa, sin que DAF jugara ningún papel en su determinación; 7.º) la demandante no ha probado la realidad ni la cuantía del supuesto daño que dice se le ha ocasionado, no siendo admisible conforme al artículo 336 de la Ley de Enjuiciamiento Civil (en adelante, "LEC") la aportación que anuncia de un dictamen pericial con posterioridad a la demanda; 8.º) no es de aplicación la Directiva 2014/104, ni en particular la presunción de daño que se establece en la misma; 9.º) en el caso de DAF VEHÍCULOS INDUSTRIALES, carece de legitimación pasiva por no haber sido destinataria de la Decisión, aun cuando forme parte del Grupo DAF; y 10.º) no concurre en definitiva ninguno de los requisitos que establece el artículo 1.902 del Código Civil (en adelante, "CC") para dar lugar a la responsabilidad que se reclama.

En el acto de la audiencia previa, el Juez, remitiéndose dada la identidad de circunstancias a lo ya acordado en un anterior juicio ordinario, acordó denegar la admisión del dictamen pericial que había sido presentado por la demandante con anterioridad a dicho acto, al no entender justificada la falta de presentación del informe con el inicial escrito de demanda.

La sentencia, tras rechazar la concurrencia de la falta de legitimación activa alegada por las demandadas, así como la falta de legitimación pasiva de DAF VEHÍCULOS INDUSTRIALES atendida su relación con la matriz sancionada, razonó en cuanto a la acción de nulidad contractual que la misma debe ser desestimada "por falta de legitimación pasiva al no ser parte en los contratos las entidades demandadas y, en especial, la matriz destinataria de la decisión".En cuanto a la indemnización reclamada, indicó que es de aplicación el artículo 1.902 CC y que la acción no estaría prescrita; respecto a la prueba del daño, señaló que la Decisión "contribuiría a probar el acto ilícito y una relación de causalidad con unos daños anticompetitivos que son consustanciales a la colusión, pero no evidencia daños individualizados por sobrecostes que, a lo sumo, podrían calificarse de hipotéticos o probables",incumbiendo a la parte actora la carga de la prueba en cuanto a "la determinación de los concretos daños individuales por sobrecostes".Y aun cuando entendió que el dictamen pericial aportado por la demandada no habría "contribuido a contrarrestar los hechos indicios de los que se parte de la lectura de la decisión",acordó la desestimación de la demanda, al no haber sido aportado por la parte demandante un informe pericial que permitiera en su caso acudir al ejercicio de la facultad de estimación judicial del daño.

Interpone recurso de apelación la demandante, alegando: 1.º) la indebida inadmisión en la audiencia previa del dictamen pericial aportado, lo que supone infracción de los artículos 265.1.4.º, 336.3 y 337.1 LEC, pues dada la "enorme complejidad técnica y económica"del asunto, "no se estaba en condiciones de elaborar y presentar el informe junto con la demanda";2.º) la suficiente justificación que se habría ofrecido tanto de la realidad del daño como de su cuantía; y 3.º) la procedencia de acudir a la estimación judicial del daño, en cuanto que sí se habría intentado cumplir con la carga de probar los daños, mediante la solicitud de remisión de una comisión rogatoria y mediante la presentación del informe pericial.

Las demandadas se oponen a la estimación del recurso, y además, impugnan la sentencia ad cautelamen lo relativo a la desestimación de la excepción de prescripción y a la que consideran inadecuada valoración del dictamen pericial por ellas presentado.

SEGUNDO.- La admisibilidad del dictamen pericial aportado por la demandante tras la demanda

El examen de las actuaciones pone de manifiesto que junto con el inicial escrito de demanda, presentado en fecha 31 de marzo de 2021, no se presentó por la demandante informe pericial, si bien en el hecho 8.º del referido escrito se indicaba por la parte lo siguiente:

"A mayor abundamiento y en aras a aportar al Tribunal más datos técnicos-económicos respecto al sobrecoste efectivamente realizado por la demandada, hemos encargado un informe pericial al Economista Don Aníbal, que desde ahora dejamos anunciado y aportaremos tan pronto como nos sea entregado y siempre con anterioridad a los cinco días hábiles previos a la correspondiente Audiencia Previa, en aplicación del Artículo 337.1 de la Ley de Enjuiciamiento Civil ".

El anuncio de la aportación del dictamen se reiteraba en el otrosí 5.º del escrito.

Por las demandadas se presentaron sendos escritos de contestación a la demanda en fechas 7 y 9 de septiembre de 2021, y mediante diligencia de ordenación de 15 de septiembre de 2021 se acordó convocar a las partes para la celebración de la audiencia previa al juicio para el 25 de enero siguiente.

Fue finalmente mediante escrito presentado en fecha 18 de enero de 2022 que por la demandante se aportó el dictamen pericial del Sr. Aníbal.

De conformidad con el apartado 1 del artículo 336 LEC, "los dictámenes de que los litigantes dispongan, elaborados por peritos por ellos designados, y que estimen necesarios o convenientes para la defensa de sus derechos, habrán de aportarlos con la demanda o con la contestación, sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 337".

Dicho artículo 337 LEC dispone en su apartado 1 que "si no les fuese posible a las partes aportar dictámenes elaborados por peritos por ellas designados, junto con la demanda o contestación, expresarán en una u otra los dictámenes de que, en su caso, pretendan valerse, que habrán de aportar, para su traslado a la parte contraria, en cuanto dispongan de ellos, y en todo caso cinco días antes de iniciarse la audiencia previa al juicio ordinario o de la vista en el verbal".

Y a su vez, el apartado 3 del artículo 336 LEC determina que "se entenderá que al demandante le es posible aportar con la demanda dictámenes escritos elaborados por perito por él designado, si no justifica cumplidamente que la defensa de su derecho no ha permitido demorar la interposición de aquélla hasta la obtención del dictamen".

Partiendo de todo ello, entendemos que fue correcta la decisión del Juez en el sentido de denegar la admisión del dictamen pericial del que pretendió valerse la parte demandante.

Hemos de remitirnos en este punto a lo razonado, por todas, en nuestra Sentencia de 7 de febrero de 2024, en la que al resolver acerca de esta misma situación en un asunto de similar naturaleza, exponíamos que la "cumplida justificación"que el artículo 336.3 LEC exige al demandante para poder presentar el informe pericial con posterioridad a la demanda, "no se contiene en las alegaciones de la parte actora, ya sea en el acto de la audiencia previa o en el escrito de interposición del recurso de apelación, motivo por el cual no podemos conocer cuál es. Es de reseñar que si bien dicho tipo de prueba es laboriosa y compleja, no nos hallamos ante una acción sometida a un plazo de caducidad, sino de prescripción, la cual puede ser convenientemente interrumpida con una comunicación extrajudicial. Esta presentación tardía limita la posibilidad de que el informe de la parte demandada pueda efectuar una labor crítica del dictamen presentado por la contraparte, pues en la fecha de la contestación, el mismo no había sido presentado, dando la coincidencia de que ambas partes lo presentan el mismo día. Por tanto, la prueba es extemporánea".

Igualmente, en nuestra Sentencia de 15 de diciembre de 2022 expusimos:

"-El artículo 337 de la Ley de Enjuiciamiento Civil sólo permite la unión a los autos de los informes periciales tras la interposición de la demanda de no ser posible unirlos a ésta, especificando el artículo 336 que se entenderá que al demandante le es posible aportar con la demanda dictámenes escritos elaborados por perito por él designado, si no justifica cumplidamente que la defensa de su derecho no ha permitido demorar la interposición de aquélla hasta la obtención del dictamen. La norma es de aplicación general dejando a salvo especificidades que no concurren en el supuesto de autos. Obliga a la parte actora a expresar en la demanda los motivos que no le permiten incorporar a su demanda el informe pericial.

-Una vez que la parte ha expresado los motivos en su demanda viene obligada a unir el informe pericial en cuanto disponga de él y, en cualquier caso, cinco días antes de iniciarse la audiencia previa.

-La complejidad de la controversia y las dificultades de cuantificación del daño que se pretende resarcir no permiten que se obvien las exigencias impuestas por las normas procesales.

En el supuesto de autos, se advierte que la parte actora nada alegó en su escrito de demanda sobre las causas que le impedían incorporar el informe pericial, no siendo hasta más de un año después de haberla interpuesto cuando une el informe pericial incluso después de que la parte demandada incorporara el que anunció. Ello obliga a rechazar el informe pericial de la parte actora, por cuanto, como esta Sección señala en su Sentencia de 29 de septiembre de 2022 :

'... dicha forma de actuar altera las reglas de la prueba y de su orden procesal, dado que la demandada tiene que contestar la demanda a ciegas, sin conocer con exactitud los hechos constitutivos ni la prueba sustancial y principal del proceso, y por tanto sin poder presentar un dictamen que contradiga al anterior, de manera que impide la contradicción y causa indefensión. Finalmente, descartar que se trate de un dictamen que tenga relación con los motivos de oposición invocados tras la contestación, que sí habilitaría a recurrir a una ampliación o nuevo dictamen en el sentido expresado por el art. 338 de la LEC . En definitiva, causa indefensión porque pretende obtener un rédito o beneficio procesal que no le corresponde, es decir la actora conociendo la contestación, puede modelar el sentido de su dictamen de manera que además de impedir la contradicción altera las reglas carga de la prueba.

En dicho sentido se ha pronunciado el TS en sentencia de 7 de marzo de 2013 (RJ 2013, 2169): 'Sin duda, el pretexto de la premura y laboriosidad en la redacción de la demanda no acredita la imposibilidad de obtener el informe pericial para aportarlo con la misma. Ni se ofreció ni acompañó documentación complementaria que acreditara que la defensa de su derecho no le permitía interponerla hasta la emisión de los dictámenes que presentó casi siete meses después y tres días antes de la audiencia previa, que se celebró el lunes 9 de junio. Desde luego, esta forma de actuar ni permite hacer efectivo el principio de contradicción con todas las garantías, ni se corresponde con lo que es práctica habitual en la redacción y preparación de una demanda judicial que tiene como sustento, entre otras cosas, una discrepancia sobre la valoración de los lotes que les fueron adjudicados a cada uno de los cónyuges en la escritura de capitulaciones, por más que se intente hacer valer lo contrario'.

No puede, en consecuencia, valorarse el informe pericial de la parte actora para proceder a la cuantificación del daño".

En este mismo sentido venimos pronunciándonos en supuestos del todo similares al que ahora se resuelve, así entre otras en Sentencias de 12 de enero, 19 de julio y 10 de octubre de 2023, y de 2 de abril de 2024.

La aplicación al caso de la doctrina expuesta nos hace concluir que la aportación del informe pericial por la demandante fue en este caso extemporánea, ya que ni se expusieron en la demanda, ni se ponen de manifiesto posteriormente, con la cumplida justificación que exige el artículo 336.3 LEC, razones por las que no hubiera sido posible a la parte demorar la interposición de la demanda hasta la obtención del dictamen, no pudiendo excusarse sin más en la complejidad de la cuestión a analizar habida cuenta de la posibilidad de interrumpir el plazo de prescripción de la acción mediante la realización de una simple reclamación extrajudicial, y ello en su caso en tantas ocasiones como hubiese sido necesario hasta que se dispusiera por la parte del dictamen elaborado a su encargo.

El motivo, en consecuencia, se desestima.

TERCERO.- La falta de prueba del daño

La pretensión ejercitada por la demandante se dirige al resarcimiento de los daños que según sostiene se le habrían ocasionado por las demandadas, como consecuencia del sobreprecio que hubo de satisfacer en el momento de la adquisición, en diciembre de 2010, de un camión de la marca DAF, sobreprecio que en la tesis de la demandante habría sido causado por la conducta colusoria en la que habrían participado las demandadas.

Es pacífico, en este sentido, que en virtud de la Decisión de la Comisión Europea de 19 de julio de 2016 (se aporta como documento n.º 4 de la demanda el resumen de la misma) se sancionó a la codemandada DAF TRUCKS, junto a otras entidades, por haber participado en una colusión o haber tenido responsabilidad en ella, infringiendo por tanto el artículo 101 del Tratado de Funcionamiento de la Unión Europea y el artículo 53 del Tratado del Espacio Económico Europeo, durante el periodo comprendido entre el 17 de enero de 1997 y el 18 de enero de 2011. Los productos afectados por la infracción fueron los camiones con un peso de entre 6 y 16 toneladas (camiones medios) y los de más de 16 toneladas (camiones pesados), tanto camiones rígidos como cabezas tractoras. La infracción consistió en acuerdos colusorios sobre la fijación de precios y los incrementos de los precios brutos de los camiones en el Espacio Económico Europeo; y el calendario y la repercusión de los costes para la introducción de tecnologías de emisiones en el caso de los camiones medios y pesados exigidas por las normas EURO 3 a 6.

Partiendo de lo expuesto, y teniendo en cuenta que la adquisición por la demandante del vehículo se produce con anterioridad a la Directiva 2014/104/UE del Parlamento Europeo y del Consejo, de 26 de noviembre de 2014, relativa a determinadas normas por las que se rigen las acciones por daños en virtud del Derecho nacional, por infracciones del Derecho de la competencia de los Estados miembros y de la Unión Europea, así como al Real Decreto-ley 9/2017, de 26 de mayo, que la transpone introduciendo un nuevo Título VI en la Ley 15/2007, de 3 de julio, de Defensa de la Competencia, hemos venido entendiendo entre otras en Sentencias de 30 de marzo de 2022, 4 de mayo de 2022 y 27 de abril de 2023, con cita de la STJUE de 13 de julio de 2006 (caso Manfredi), que es de aplicación para la resolución del litigio el artículo 1.902 CC.

Tal es asimismo la conclusión que ha alcanzado el Tribunal Supremo en Sentencias, entre otras, 946/2023, 947/2023 y 948/2023, de 14 de junio.

Deberemos por consiguiente examinar si concurren los requisitos de aplicación del artículo 1.902 CC, acerca de los cuales se plantea la controversia entre las partes, i.e., la existencia misma del daño por el que se reclama, su relación causal con la conducta colusoria que llevó a cabo la demandada, y la cuantificación del daño.

Y en este punto, como señalábamos por todas en nuestra Sentencia de 19 de julio de 2023 con cita de la de 25 de enero de 2022, la cuestión fundamental es el estándar de prueba exigible a la demandante.

En nuestro caso, entendemos que la parte actora no ha realizado un esfuerzo probatorio razonable, pues no ha presentado ningún dictamen pericial en tiempo y forma. Se alude en el recurso a la solicitud de remisión de una comisión rogatoria que se efectuó mediante otrosí en la demanda, pero lo cierto es que tal petición ni tan siquiera fue reproducida en el acto de la audiencia previa a la hora de proponerse por la actora los medios de prueba de que pretendía valerse.

Así, aun cuando no consideremos convincente la llana negación de los efectos del cártel sobre los precios que se lleva a cabo en el dictamen que aportó la demandada, debemos recordar que conforme a la doctrina del TJUE antes expresada no es de aplicación al caso el artículo 17.2 de la Directiva 2014/104. La inversión de la carga de la prueba en relación con el importe de los daños y perjuicios, atendida la extrema dificultad de su determinación, exige una actuación probatoria de la parte actora, que no se aprecia en esta litis, y el actor no ha intentado cumplir con la carga formal de la prueba de los daños y perjuicios que le impone el artículo 76.1 de la Ley de defensa de la competencia.

Como expone la Sentencia de la Audiencia Provincial de Madrid de 28 de diciembre de 2021, no es posible desestimar la demanda por el hecho de que se considere que el informe pericial aportado por la parte demandante no resulta óptimo o suficientemente preciso para determinar el sobreprecio sufrido, habida cuenta de las carencias de diverso tipo que pueda presentar (amplitud o alcance de la muestra, variables aplicadas, método empleado, etc.). Es en este contexto en el que resulta factible acudir a las facultades estimatorias que, sobre la base de la aproximación efectuada en el informe pericial aportado por la parte demandante, permitan corregir sus posibles deficiencias. Pero lo que no resulta admisible es acudir sin más a un porcentaje genérico aplicable a cualquier cártel derivado de un estudio que analiza una multitud de cárteles y desconectado de los hechos concretos objeto de las actuaciones. Sin necesidad de informe pericial, bastaría la cita del estudio en cuestión, con la consecuencia de resultar una reducción del estándar de prueba de tal magnitud que serviría para imponer una especie de cuantía mínima de daños derivados de la infracción aplicable con carácter universal, por supuesto sin base legal alguna. Esto supondría alterar los presupuestos del régimen de responsabilidad derivado de daños por infracciones del Derecho de la competencia, consagrando, no ya una inversión de la carga de la prueba, sino una auténtica exoneración de prueba para el demandante, que únicamente debería remitirse al estudio "tipo". Se explica así la observación de la Comisión en relación a la necesaria exigencia de un estándar de prueba mínimo que evite errores o abusos. Por ello no deben confundirse las facultades estimativas con el estándar mínimo de prueba. Las facultades estimativas son aplicables para corregir el problema que representa la aproximación a la cuantía de los daños en los informes periciales, pero no exoneran al demandante de ofrecer una valoración de los daños al menos aproximativa y razonable (aunque no resulte precisa o se introduzcan variables necesariamente hipotéticas) de acuerdo con los hechos que sustentan la infracción, aplicando alguno de los métodos aceptados en la teoría económica.

Tales criterios se cohonestan con los que desarrolla el Tribunal Supremo en sus Sentencias 947 y 949/2023, de 14 de junio, entre otras, al recordar que la facultad del juez de fijar la indemnización del daño producido por la conducta infractora del Derecho de la competencia mediante una estimación ya estaba reconocida en nuestro ordenamiento jurídico como consecuencia necesaria del principio de indemnidad del perjudicado propio del artículo 1902 CC y del artículo 101 del Tratado de Funcionamiento de la Unión Europea, antes incluso de la entrada en vigor de la Directiva 2014/104 y de la trasposición al Derecho interno de su artículo 17.1. La Sentencia del TJUE de 16 de febrero de 2023 (asunto C-312/21, Tráficos Manuel Ferrer), en su apartado 53, ha ceñido la aplicación de las facultades de estimación del juez en este campo a "situaciones en que, una vez acreditada la existencia de ese perjuicio respecto de la parte demandante, sea prácticamente imposible o excesivamente difícil cuantificarlo";afirmando además en su apartado 57 que "en el supuesto de que la imposibilidad práctica de evaluar el perjuicio se deba a la inactividad de la parte demandante, no corresponderá al juez nacional sustituir a esta parte ni suplir su falta de acción".Para determinar si la imposibilidad práctica de valorar el daño se ha debido a la inactividad del perjudicado, hay que atender a las circunstancias concretas del litigio. Considera en particular el Tribunal Supremo que el hecho de que el perjudicado no haya hecho uso de la facultad que el artículo 5 de la Directiva, traspuesto al Derecho interno en los arts. 283.bis.a) y ss. LEC, le otorga de solicitar la exhibición de pruebas por el demandado y por terceros, no supone que necesariamente la falta de prueba sobre el importe del daño sea atribuible a la inactividad del demandante, pues tal solicitud no debe entenderse como una exigencia de carácter ineludible. Y tampoco supone sin más la inactividad del demandante que se considere que el informe pericial por él presentado ha seguido un método inadecuado para la cuantificación del sobrecoste; sobre todo si tenemos en cuenta que, a las dificultades propias de la cuantificación del daño en asuntos de competencia, se suman las derivadas de las especiales características del cártel de los camiones. La Sentencia 651/2013, de 7 de noviembre, del cártel del azúcar, declaró que "lo exigible al informe pericial que aporte la parte perjudicada es que formule una hipótesis razonable y técnicamente fundada sobre datos contrastables y no erróneos";pero esa afirmación no se hizo para establecer un requisito imprescindible para que el perjudicado obtenga una indemnización de los daños provocados por el cártel, sino como fundamento de la aceptación por el tribunal de la valoración de los daños del informe pericial presentado por el perjudicado en aquel litigio. Concluye el Tribunal Supremo que la actividad probatoria desplegada por el demandante, en concreto la presentación del informe pericial con la demanda, pese a que dicho informe no resulte convincente, en aquellos casos y a la vista del estado de la cuestión y de la litigación cuando fue presentada la demanda, puede ser considerada suficiente para descartar que la ausencia de prueba suficiente del importe del daño se deba a la inactividad del demandante. Y estando probada la existencia del daño, justifica que el tribunal haya hecho uso de facultades estimativas para fijar la indemnización.

Pues bien, en el presente caso, a diferencia de lo que sucedía en los resueltos por las aludidas Sentencias del Tribunal Supremo, al no haberse aportado por la parte demandante dictamen pericial en el momento procesal oportuno para ello, no advertimos que por dicha parte se haya desarrollado la necesaria actividad probatoria en orden a tratar de justificar la realidad y la cuantía del daño, y en consecuencia, no podemos valorar que la insuficiencia probatoria resultante no sea debida a la inactividad de la parte, ni por tanto nos es dado suplir tal inactividad acudiendo al ejercicio de las facultades de estimación judicial del daño, como acertadamente razona la resolución apelada.

Razonamientos que conducen a la desestimación del recurso y consiguiente confirmación de la resolución apelada.

CUARTO.- Impugnación de la sentencia

Rechazadas las alegaciones vertidas por la recurrente y confirmado el pronunciamiento desestimatorio de la demanda por los motivos expuestos en el anterior fundamento, no cabe que la Sala se pronuncie sobre los diversos aspectos planteados por las demandadas a través de la impugnación ad cautelamde la resolución apelada.

QUINTO.- Costas de la apelación y depósito para recurrir

Al desestimarse de manera total el recurso de apelación, procede condenar a la apelante al pago de las costas correspondientes al mismo ( artículos 398.1 y 394.1 LEC) ; sin especial pronunciamiento en cuanto a las costas de la impugnación formulada ad cautelam,atendido que su desestimación se acuerda como consecuencia directa de la desestimación del recurso de la contraria; y acordándose asimismo la pérdida de los depósitos constituidos ( apartado 9 de la Disposición adicional 15.ª de la Ley Orgánica del Poder Judicial).

Fallo

Que desestimamos el recurso de apelación interpuesto por la representación procesal de CAN XOT, S.L., así como la impugnación formulada por DAF TRUCKS NV y por DAF VEHÍCULOS INDUSTRIALES, S.A.U., contra la sentencia de 19 de enero de 2023 dictada por el Juzgado de lo Mercantil n.º 2 de Palma de Mallorca en las actuaciones de las que procede este rollo, confirmando la misma.

Condenamos a CAN XOT, S.L., al pago de las costas correspondientes al recurso de apelación por ella interpuesto; sin efectuar especial pronunciamiento en cuanto a las costas correspondientes a la impugnación de la sentencia por DAF TRUCKS NV y DAF VEHÍCULOS INDUSTRIALES, S.A.U.; y con pérdida de los depósitos constituidos.

Así por esta nuestra sentencia, definitivamente juzgando en esta instancia, lo pronunciamos, mandamos y firmamos.

INFORMACIÓN SOBRE RECURSOS

Recursos.-Conforme al artículo 477 de la Ley de Enjuiciamiento Civil, serán recurribles en casación las sentencias que pongan fin a la segunda instancia dictadas por las Audiencias Provinciales cuando, conforme a la ley, deban actuar como órgano colegiado. El recurso de casación habrá de fundarse en infracción de norma procesal o sustantiva, siempre que concurra interés casacional. No obstante, podrá interponerse en todo caso recurso de casación contra sentencias dictadas para la tutela judicial civil de derechos fundamentales susceptibles de recurso de amparo, aun cuando no concurra interés casacional.

Órgano competente.-Es órgano competente para conocer del recurso la Sala Primera, de lo Civil, del Tribunal Supremo ( artículo 478 de la Ley de Enjuiciamiento Civil) .

Plazo y forma para interponerlo.-El recurso se interpondrá ante este Tribunal, en el plazo de veinte días a contar desde el siguiente a la notificación de la sentencia ( artículo 479 de la Ley de Enjuiciamiento Civil) , suscrito por Procurador y autorizado por Letrado legalmente habilitados para actuar ante este Tribunal.

Aclaración y subsanación de defectos.-Las partes podrán pedir la aclaración de la sentencia o la rectificación de errores materiales en el plazo de dos días; y la subsanación de otros defectos u omisiones en que aquella incurriere, en el de cinco días ( artículos 214 y 215 de la Ley de Enjuiciamiento Civil) .

No obstante lo anterior, podrán utilizar cualquier otro recurso que estimen oportuno.

Debiéndose presentar, en virtud de la Disposición adicional 15.ª de la Ley Orgánica del Poder Judicial, el justificante de la consignación del depósito para recurrir en la cuenta de esta Sección quinta de la Audiencia Provincial (0501), debiéndose especificar la clave del tipo de recurso.

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