Sentencia Civil 51/2025 Audiencia Provincial Civil de Las Palmas nº 4, Rec. 1558/2024 de 24 de enero del 2025

PRIMERO.- Por el Juzgado de lo Mercantil n.º 1 de Las Palmas de Gran Canaria se dictó sentencia en los referidos autos cuya parte dispositiva literalmente establece:

"DESESTIMO las demandas de oposición a la aprobación del convenio de acreedores interpuestas por las representaciones procesales de EQUIPO DIEZ DE GESTIÓN INMOBILIARIA, S.L., de la administración concursal de EQUIPO DIEZ DE GESTIÓN INMOBILIARIA, S.L. y de GESTIONES Y EXPLOTACIONES NARVAL, S.L. y, en su virtud, acuerdo:

1.- APROBAR la Propuesta de convenio de ANFI SALES, S.L. y ANFI RESORTS, S.L., cuyo contenido se transcribe a continuación:

PROPUESTA DE CONVENIO DE ACREEDORES DE ANFI SALES, S.L. (AS) Y ANFI RESORTS, S.L.(AR) EN EL CONCURSO NECESARIO DE ACREEDORES QUE SE TRAMITA DE MANERA ACUMULADA PARA AMBAS MERCANTILES BAJO EL NÚMERO DE AUTOS 121/2020 ANTE EL JUZGADO MERCANTIL Nº1 DE LAS PALMAS.

ANTECEDENTES:

I.- En fecha 20 de Septiembre de 2021, las sociedades ANFI SALES, S.L. (AS en adelante) y ANFI RESORTS, S.L. (AR en adelante), fueron declaradas conjuntamente en situación de concurso necesario de acreedores, acordándose por el Juzgado Mercantil nº1 de Las Palmas su tramitación acumulada bajo el número de Autos 121/2020.

II.- Para poder continuar las empresas con su actividad ordinaria, resulta necesario poder alcanzar con los acreedores un convenio de pagos mediante el que se reestructure su deuda, posibilitando con ello la viabilidad de las compañías al mismo tiempo que se conserva el empleo y se le permite a las deudoras continuar generando cotizaciones a la TGSS, pagando impuestos y contribuyendo de esta forma a la dinamización de la economía en general, y de un sector tan importante para el desarrollo de Canarias como es el del turismo. Todo ello, a la par que se satisfacen a los acreedores sus créditos en los términos que se contemplan en el presente convenio, contando con el apoyo financiero comprometido por tercero (IFA CANARIAS, S.L.), además de con los ingresos derivados del normal desarrollo de la actividad de las compañías concursadas, todo con el fin último de alcanzar la viabilidad bajo una fórmula convenial perseguida por la propia norma (TRLC), como la solución óptima a un procedimiento de concurso de acreedores.

III.- En cumplimiento de lo preceptuado por los artículos 331 y 332 del TRLC, se acompaña a la presente propuesta de un PLAN DE VIABILIDAD y un PLAN DE PAGOS, confeccionados bajo principios de prudencia y objetividad, de los que se desprende el cumplimiento de la finalidad de la propuesta del presente convenio, garantizando la continuidad de las mercantiles concursadas y preservando con ello los intereses de los acreedores.

IV.- El contenido de la propuesta de pago que se acompaña con el presente convenio, cuenta con el compromiso de aportación financiera necesario para su cumplimiento por parte de la mercantil IFA CANARIAS, S.L., así como su el aval solidario e irrevocable, entidad de la máxima solvencia empresarial dentro del sector y financiera, lo que garantiza en gran medida, su cumplimiento.

Con base en todo lo anteriormente expuesto, se propone el siguiente;

CONVENIO DE ACREEDORES

PRIMERA .- REQUISITOS FORMALES.

De conformidad con lo previsto en el artículo 316 del TRLC, la presente propuesta de Convenio se formula por escrito, debidamente firmada por el órgano de administración de ambas compañías concursadas proponentes del presente convenio (AS y AR), así como por los acreedores igualmente proponentes ISLA MARINA, S.L. e IFA CANARIAS, S.L., actuando esta última además de en calidad de garante del convenio, como entidad compromitente o asuntora del compromiso de aportación financiera de los fondos, cuyas cuantías y plazos se indican en los respectivos Planes de Viabilidad de AS y AR, cuya firma y acreditación de su representación se encuentra debidamente legitimada ante Notario, siendo que la propuesta cumple con las previsiones establecidas en el artículo 317 y 317 bis del TRLC y no contiene ninguna propuesta de las prohibidas por el artículo 318 del mismo texto legal.

Asimismo y dado que tal y como se ha indicado la presente propuesta de convenio cuenta con el apoyo financiero de la mercantil IFA CANARIAS, S.L. estando prevista la aportación por su parte de los recursos financieros necesarios para el complimiento del mismo, así como con el afianzamiento solidario por parte a las obligaciones económicas derivadas del presente convenio, es por lo que al amparo del artículo 316 TRLC, los representantes legales con poderes suficientes de dicha compañía suscriben igualmente con firma igualmente legitimada ante notario la presente propuesta.

Considerando además que, una vez aprobado el Convenio, para atender a su cumplimiento se prevé contar entre otros, con los recursos que se vayan generando con la continuidad de la actividad empresarial de las mercantiles AS y AR, de conformidad con lo dispuesto en los artículos 331 y 332 TRLC, se acompaña la presente propuesta de Convenio con un Plan de Viabilidad y un Plan de Pagos, constituyendo estos documentos anejos inseparables del presente convenio, que se nominan como "ANEXO I-A. PLAN DE VIABILIDAD DE AS", "ANEXO II -A. PLAN DE PAGOS DE AS", "ANEXO I-B. PLAN DE VIABILIDAD DE AR", "ANEXO II -B. PLAN DE PAGOS DE AR".

Igualmente se acompaña como ANEXO III certificación del órgano de administración de IFA CANARIAS, S.L. mediante la que se acredita su apoyo financiero directo al presente convenio mediante la aportación de recursos financieros por su parte en las cuantías y plazos que figuraran en los Planes de Viabilidad (Anexos I-A y I-B), así como su aval solidario a los compromisos económicos del presente convenio.

SEGUNDA.- VINCULACIÓN Y TRAMITACIÓN COORDINADA DE LOS CONVENIOS DE LAS DEUDORAS CONCURSADAS AS y AR AL AMPARO DEL ARTÍCULO 319.2 TRLC.

Conforme a lo dispuesto en el artículo 319.2 del TRLC, la eficacia del presente Convenio respecto a la mercantil AS queda sujeta a la condición de que, igualmente adquiera plena eficacia jurídica, el Convenio propuesto en el seno del concurso de la mercantil AR.

Tal y como consta en Autos, ambas mercantiles están adscritas al mismo grupo empresarial y sus actividades se encuentran íntima y estrechamente vinculadas, siendo ambas recíprocamente complementarias y necesarias, como parte de un todo.

Además de lo expuesto, los concursos de ambas compañías fueron declarados en unidad de acto y a la vez por ese juzgado, tramitándose de forma acumulada y encontrándose en la misma fase procesal, de tal suerte que les permite a las dos presentar al unísono sendas Propuestas de Convenio a sus respectivos acreedores, sometidas a las mismas condiciones, quitas, esperas y calendarios de pago.

Tal grado de interrelación procesal, unido a la especial circunstancia de existir garantías solidarias comunes prestadas por ambas concursadas frente a terceros, así como un gran número de condenas solidarias frente a los acreedores que se han visto afectados por la nulidad de sus contratos de time sharing, hacen que exista una importante vinculación y duplicidad de créditos reconocidos en ambas listas de acreedores de las dos empresas.

La situación expuesta requiere que sea necesario de cara a alcanzar la viabilidad de las dos empresas, la racionalización de sus pasivos, lo que se consigue mediante la vinculación de ambos convenios en los términos expuestos. La conexión entre ambas mercantiles, no deviene únicamente por la pertenencia al mismo grupo empresarial, sino igualmente porque a lo largo del tiempo y como consecuencia de la conexión existente entre sus actividades, han recibido un gran número de condenas solidarias frente a los compradores de time sharing, prestando además auxilio económico y garantías solidarias frente a terceros, de tal manera que si bien sus masas patrimoniales activas y pasivas se encuentran perfectamente delimitadas y auditadas, los créditos beneficiados por esas garantías y condenas solidarias, están replicados en ambas listas de acreedores de las dos empresas y por tanto duplicados.

Lo expuesto hace recomendable para poder alcanzar la viabilidad de las deudoras, racionalizar sus masas pasivas y eliminar dichas duplicidades, lo cual se consigue sin que se pierda posicionamiento jurídico por parte de las entidades beneficiarias de los avales, garantías y condenas solidarias, a través del enganche o vinculación de los convenios, de forma que pese a estar previsto el pago de cada crédito únicamente por una de ellas (AS en la casi totalidad de los casos tal y como se recoge detalladamente en cada uno de los planes de pago), en caso de resultar impagado el crédito, los acreedores recuperarán el posicionamiento jurídico existente con carácter previo a la aprobación del convenio, como consecuencia de la rescisión de los efectos jurídicos del mismo. En consecuencia, al estar condicionadas ambas propuestas convenio de AS y AR, a sus respectivas aprobaciones y cumplimientos, la aprobación de la presente Propuesta de Convenio implicará que, pese a estar reconocidos muchos de los créditos por los mismos importes y cuantías en las listas de acreedores de ambas empresas, sus planes de pagos y de viabilidad únicamente contemplen el pago de cada crédito en el concurso de una de ellas. Todo ello sin perjuicio de que, en caso de incumplimiento del convenio, éste quedaría sin efectos jurídicos, adquiriendo en consecuencia nuevamente su plena vigencia la situación jurídica preexistente, y consecuentemente las duplicidades referidas.

TERCERA.- OBJETO DEL CONVENIO.

El presente convenio tiene por objeto superar la insolvencia de las empresas y poder satisfacer a los acreedores sus créditos en la forma y cuantías que en el mismo se especifican, posibilitando a la vez la continuidad de la actividad de las empresas afectadas, con los beneficios que ello supone para todos los agentes vinculados a la misma, como son los acreedores, trabajadores, clientes, instituciones públicas, etc.

Resulta imprescindible por tanto, conjugar el objetivo entre las empresas y sus acreedores, para poder conseguir la viabilidad de las primeras en los términos que se expondrán más adelante. Con esta finalidad se ha creado un marco de seguridad bajo el diseño del Plan de Pagos, apoyado por el Plan de Viabilidad confeccionado aplicando principios de prudencia acordes con la continuidad de la actividad empresarial.

CUARTA.- ÁMBITO DE APLICACIÓN.

El presente convenio afectará y vinculará a AS, AR y a sus acreedores ordinarios y subordinados respecto de los créditos que fuesen anteriores a la declaración de concurso, aunque por cualquier causa no hubiesen sido reconocidos, regulándose además de por todo lo expuesto a lo largo del convenio, por las siguientes;

1. En caso de cesión de créditos, o pago por un tercero de deudas de la concursada o subrogación de un tercero en la posición de un acreedor por cualquier causa, dicha subrogación lo será en la posición de ese acreedor reconocido con sus mismos derechos y obligaciones, sin que pueda implicar mejora alguna de las condiciones generales aprobadas en este Convenio ni en las condiciones concretas por las que haya optado el acreedor originario. Quedando en todo caso a salvo, las excepciones previstas en el artículo 310.2 del TRLC y en especial la contemplada en su subapartado 4º que prevé que cuando el acreedor posterior fuera una persona especialmente relacionada con el concursado la Administración concursal procederá a reclasificar el crédito optando por la clasificación de inferior grado de entre las que correspondan al acreedor o a dicha persona especialmente relacionada con la concursada.

2. Los acreedores subordinados quedarán afectados por las mismas quitas y esperas establecidas en este convenio para los ordinarios, pero cada uno de los plazos anuales de espera establecidos para los créditos ordinarios, se computarán como plazos trimestrales de espera para los créditos subordinados desde el íntegro cumplimiento del convenio respecto de los primeros, sin que la totalidad de la espera desde el comienzo del cumplimiento del convenio, pueda ser superior a diez años para todos los acreedores. Quedan a salvo los efectos que pueda producir el ejercicio de la facultad de elección por los acreedores subordinados respecto a la opción de capitalización de sus créditos, que lógicamente, no estaría sujeta ni a quitas ni a esperas.

3. Los acreedores privilegiados sólo quedarán vinculados al contenido del presente Convenio en los términos del artículo 397 TRLC.

4. Los créditos de los acreedores privilegiados que voluntariamente se adhieran al presente convenio en los términos del artículo 397 TRLC, los de los acreedores ordinarios y los de los subordinados, quedaran extinguidos en la parte a que alcance la quita, aplazados en su exigibilidad por el tiempo de espera y, en general, afectados por el contenido del Convenio. Quedan a salvo los efectos que pueda producir el ejercicio de la facultad de elección por los acreedores respecto a la opción de capitalización de sus créditos, que no estaría sujeta ni a quitas ni a esperas, así como el trato singular previsto en el presente convenio al amparo del artículo 378 TRLC.

5. Al estar vinculados y condicionados los convenios de AS y AR, la responsabilidad de los obligados solidarios, fiadores o avalistas del concursado frente a los acreedores que hubiesen sido autores de la propuesta o se hubieran adherido a ella, se regirá por los pactos que sobre el particular se establezcan en el presente convenio y por los pagos previstos en Plan de Pagos y, en su defecto por las normas legales aplicables a la obligación que hubieren contraído.

6. Los créditos contra la masa, recogidos en la relación actualizada y que todavía no hayan sido pagados por la concursada, serán hechos efectivos por el orden de sus respectivos vencimientos.

QUINTA.- PLAN DE VIABILIDAD Y PLAN DE PAGOS.

Teniendo en cuenta que para atender el cumplimiento del presente convenio se prevé, en parte, contar con los recursos que vayan generando las compañías mediante la continuidad del ejercicio de la actividad, en cumplimiento de lo dispuesto por el artículo 332 TRLC, se acompaña al presente convenio el Plan de Viabilidad para cada una de las empresas (AS y AR), en el que constan, entre otras informaciones de interés, los recursos necesarios para dicha continuidad.

El referido Plan de Viabilidad contempla, para cada una de las compañías (AS y AR), además de los recursos necesarios para la continuidad de la actividad, los medios y condiciones de su obtención y, en su caso, los compromisos para su prestación por parte de terceros (IFA CANARIAS, S.L.), así como una serie de premisas consistentes en la reestructuración de la deuda concursal conforme a las condiciones del presente convenio; la reducción de gastos y redimensionamiento de la sociedad.

Asimismo, en cumplimiento de lo dispuesto por el artículo 331 TRLC, se acompaña un Plan de Pagos para los acreedores de cada una de las compañías (AS y AR) afectados por el presente convenio que ha sido confeccionado teniendo en cuenta los recursos disponibles previstos en el Plan de Viabilidad.

Merece especial mención señalar que se ha cogido como referencia para la elaboración del plan de viabilidad y para el plan de pagos la única lista de acreedores que obra en los autos de las concursadas, que no es otra que la que se acompañó con el informe del artículo 290 del TRLC, y ello con absoluta independencia de que cuando adquiera la eficacia jurídica el convenio, los pagos se realizarán teniendo en cuenta todos los incidentes que se hayan resuelto a dicha fecha, así como las contingencias clarificadas, proveyendo el Plan de Viabilidad de un margen de tesorería suficiente para ello, y contando además el convenio con el aval financiero de la mercantil IFA CANARIAS, S.L. para cubrir cualquier contingencia que pudiera acontecer.

En este escenario es perfectamente factible el cumplimiento de la presente propuesta de convenio.

SEXTA.- PAGO A LOS ACREEDORES NO VINCULADOS POR EL PRESENTE CONVENIO.

Deudora y acreedores reconocen expresamente el privilegio de los créditos así clasificados en la lista de acreedores y consienten que tales créditos sean abonados por la concursada en las condiciones que libremente se acuerde al no serles de aplicación el presente convenio.

En todo caso, la compañía dispone de las más amplias facultades para negociar las condiciones de pago y/o cancelación de sus créditos con todos los acreedores que no estén vinculados por el presente convenio.

SÉPTIMA.- PAGO A LOS ACREEDORES CON PRIVILEGIO GENERAL Y A LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS NO VINCULADAS POR EL PRESENTE CONVENIO.

Deudora y acreedores reconocen expresamente el privilegio general de los créditos así clasificados en la lista de acreedores y consienten que tales créditos sean abonados por la concursada en las condiciones que libremente acuerde, quedando aprobados por la masa pasiva de acreedores los convenios futuros relativos al pago y garantías que la deudora pueda acordar con los referidos acreedores y con las administraciones públicas, siempre con estricto cumplimiento de lo preceptuado por el artículo 378.2 y 318.2, ambos del TRLC.

En todo caso, la compañía dispone de las más amplias facultades para negociar las condiciones de pago y/o cancelación de sus créditos con todos los acreedores que no estén vinculados por el presente convenio.

OCTAVA.- TRATO SINGULAR RESPECTO DEL CRÉDITO PÚBLICO.

En base a la naturaleza pública del referido crédito y al interés general que representa, únicamente para el caso de su adhesión y apoyo al presente convenio, bajo la opción A de pago en efectivo, se le dispensará a las entidades titulares del crédito público, de un trato singular al amparo y con las consecuencias del artículo 378 en relación con el 318 ambos del TRLC, consistente en el pago de la totalidad de los créditos que tengan reconocidos en el plazo de los 30 días siguientes a la adquisición de plena eficacia de los presentes convenios.

Los referidos acreedores conservarán íntegramente sus garantías y privilegios en tanto en cuanto sus créditos no sean satisfechos en virtud de lo establecido en el presente convenio.

NOVENA.- PAGO AL RESTO DE ACREEDORES.

En principio y como opción predeterminada para todos aquellos acreedores que no hayan optado expresamente por la propuesta alternativa B o de capitalización de créditos, la deudora abonará a los acreedores afectados por el convenio sus créditos de conformidad con el contenido de la Propuesta Base u Opción A especificada a continuación en el Apartado A -pago en efectivo de sus créditos mediante transferencia bancaria-. Cualquier acreedor podrá, no obstante, optar por dicha propuesta base o por la variante prevista en el Apartado B - pago de su crédito mediante capitalización o conversión en participaciones sociales-, en los términos y plazos establecidos por el artículo 326 TRLC. Todos los acreedores que así lo deseen podrán adherirse a la propuesta de convenio en dentro del plazo establecido en el artículo 358 TRLC de dos meses a contar desde la admisión a trámite de la propuesta y con los requisitos formales establecidos en los artículo 355 y 356 TRLC, esto es, mediante escrito con firma ológrafa o electrónica basada en un certificado cualificado que se entregará o remitirá a la Administración Concursal con acreditación de la identidad del firmante y de la facultades representativas que tuviere.

El acreedor podrá también optar, con los requisitos expuestos, por una fórmula híbrida, aplicando parte de su crédito a la opción A de pago en efectivo mediante transferencia bancaria, y otra parte por la vía prevista en la opción B de pago mediante capitalización de su crédito.

En todo caso el acreedor deberá indicar en los plazos expuestos, la forma en que realiza su elección, eligiendo entre la opción A, la opción B, o en caso de acudir a una fórmula mixta, especificando la parte de su crédito con la que se adhiere al convenio mediante cada una de las dos opciones previstas ("A" y "B").

Al amparo de lo preceptuado por el artículo 326 TRLC se establece que en el supuesto de que el acreedor no cumpla con el requisito anterior y se adhiera ante la Administración Concursal a la propuesta de convenio sin indicar con absoluta claridad la opción a la que se acoge, se entenderá que se acoge a la opción Base u opción A consistente en el pago en efectivo mediante transferencia bancaria sujeto a quita y espera en los términos que se desarrollarán en el apartado correspondiente.

En el supuesto de que el acreedor optase por la alternativa de la propuesta base, esto es, por la opción A, la concursada abonará su crédito al acreedor de conformidad con el contenido del Apartado A siguiente;

. APARTADO A/ OPCIÓN A - PROPUESTA BASE - PAGO EN EFECTIVO DE LOS CRÉDITOS MEDIANTE TRANSFERENCIA BANCARIA.

La deudora y sus acreedores acuerdan que los créditos se satisfarán de la siguiente forma:

1. Todos los acreedores a quienes vincule el presente Convenio y que no hayan optado total o parcialmente por la alternativa B de capitalización de créditos, verán afectados sus créditos por una quita del 45% y una espera de 5 años contados a partir de la firmeza de la resolución judicial que apruebe el Convenio. Por lo tanto, el 55% resultante de los créditos después de la quita será abonado de acuerdo con los siguientes porcentajes y plazos:

1º año eficacia del convenio

2º año eficacia del convenio

3º año eficacia del convenio

4º año eficacia del convenio

5º año eficacia del convenio

91% (del 55% despues de la quita)

0%

0%

0%

9%(del 55% despues de la quita)

Pago anualidad por anticipado

Pago anualidad por vencido

Pago anualidad por vencido

Pago anualidad por vencido

Pago anualidad por vencido

. El tipo de interés anual aplicado durante el aplazamiento que supone la espera, calculado sobre el importe de los créditos una vez novados después de la aprobación del convenio, se computará siempre bajo el sistema de capitalización simple y será el siguiente:

1º año eficacia del convenio

2º año eficacia del convenio

3º año eficacia del convenio

4º año eficacia del convenio

5º año eficacia del convenio

0,2%

0,2%

0,2%

0,2%

2%

El mismo tipo de interés anual será aplicado igualmente en la parte proporcional correspondiente para los pagos trimestrales previstos respecto de los créditos subordinados, siendo los referidos pagos trimestrales realizados a trimestre vencido.

2. El plazo de cinco años para el pago de los créditos tiene el carácter de máximo, pero los porcentajes anuales que se han hecho constar tienen carácter de mínimo, por lo que la concursada podrá libremente anticipar los pagos conforme crea conveniente y le sea posible, sin vulnerar la par conditio creditorum, en cuyo caso las cantidades que pague por anticipado devengarán un 5% de interés anual de interés a favor de la concursada que será descontado de cada plazo anual o trimestral que proceda.

3. Forma de pago: las anualidades del convenio serán abonadas a los acreedores de la siguiente forma:

a. La primera anualidad se abonará de manera anticipada durante los 30 días siguientes a la firmeza de la resolución judicial que apruebe el convenio.

b. Las otra cuatro anualidades restantes se abonaran por vencido al vencimiento de cada uno de los años 2º,3º,4º y 5º.

c. Los siguientes cinco pagos trimestrales previstos para el pago de los créditos subordinados, se realizarán al vencimiento de cada uno de los referidos trimestres en la misma proporción establecida para el pago de cada anualidad de los créditos ordinarios pero aplicada respecto de cada trimestre.

d. Los intereses devengados durante cada anualidad o trimestre deberán se abonados junto con el pago de las anualidades 1ª y 5ª y los trimestres 1º y 5º, es decir, coincidiendo con los pagos de los créditos del convenio.

e. Los pagos se realizarán mediante transferencia bancaria en la cuenta que los acreedores deberán indicar a la concursada a dichos efectos, debiendo acompañar la comunicación de un certificado de titularidad bancaria a su nombre.

Los plazos señalados en el apartado anterior se computarán:

a) En el caso de los créditos vencidos a la fecha de eficacia del convenio, desde la misma.

b) En el caso de los créditos que no fueran exigibles en la fecha de eficacia del convenio, desde el momento en que se produzca su vencimiento y exigibilidad, en adelante fecha de exigibilidad.

De haberse acordado, por cualquier motivo, la suspensión de la eficacia del convenio, los periodos se computarán desde el día siguiente a la resolución que levante la suspensión, si esta fuera temporal; o, en todo caso, desde el día siguiente a la fecha en que adquiera firmeza la sentencia de aprobación judicial del convenio.

. APARTADO B / OPCIÓN B - CAPITALIZACIÓN DE CRÉDITOS.

La deudora y sus acreedores acuerdan que para aquellos acreedores que hayan optado expresamente por la opción de capitalizar total o parcialmente sus créditos, los mismos se verán satisfechos de la siguiente forma.

En el momento de optar por la Opción de capitalización de créditos en los términos y plazos establecidos en por el artículo 326 TRLC, cada acreedor deberá además indicar la parte del crédito por la que ha optado acogerse a la opción de capitalización, que desea que sea capitalizada mediante su participación en el capital social de la entidad concursada AS - siempre que sea acreedor de dicha compañía-, y que parte mediante su participación en el capital social de la entidad AR -siempre que sea acreedor de dicha compañía-.

En caso de no establecer distinción se entenderá que opta por capitalizar en AS, en caso de ser acreedor de dicha compañía.

El importe del crédito que se capitalice deberá ser múltiplo exacto de 25,24 € para AS y 131,02 € para AR. De no coincidir exactamente este importe con el importe del crédito a satisfacer, la capitalización se efectuará sobre la cantidad máxima posible hasta completar un número múltiplo anteriormente indicado, quedando el diferencial sobrante sujeto a la alternativa de pago en efectivo en los términos establecidos en el presente convenio.

Además y al amparo de lo previsto por el artículo 328 del TRLC la conversión de créditos en participaciones sociales podrá realizarse aunque los créditos a compensar no sean líquidos, no estén vencidos o no sean exigibles, no siendo además de aplicación cualquier mayoría reforzada establecida por la Ley o por los Estatutos sociales.

La emisión de las participaciones de AS para el abono del crédito capitalizado se efectuará al tipo/valor de 25,24 € por participación social, esto es con una prima de emisión de 15,24 €.

La emisión de las participaciones de AR para el abono del crédito capitalizado se efectuará al tipo/valor de 131,02 € por participación social, esto es con una prima de emisión de 121,02 €.

Por aplicación del principio de supervivencia empresarial o pro empresa, en el marco del procedimiento de insolvencia judicialmente declarado en el que se encuentran ambas compañías concursadas y de cara a facilitar la mayor adhesión posible de acreedores que opten por capitalizar sus créditos, para así facilitar la viabilidad de las compañías, las emisiones de nuevas participaciones con la finalidad de capitalizar créditos en ejecución del presente convenio de acreedores serán en su totalidad de la Clase A, y ello por ser las que mayores derechos políticos tienen de entre las existentes (Clase A y B), y por lo tanto las que pudieran ser más atractivas para los acreedores, ya que todas las participaciones existentes a la fecha (Clase A y B), tienen exactamente los mismos derechos económicos, unido a que no existe por aplicación del artículo 399 bis TRLC derecho alguno de adquisición preferente para los socios preexistentes titulares de dicha clase de participaciones sobre las nuevas que se emitan en ejecución del convenio, por lo que no se les estaría vulnerando derecho alguno que pudiera existir sobre la base de una regulación estatutaria que no resulta de aplicación ex lege. Al objeto de capitalizar el pago de los créditos, las concursadas AS y AR se obligan en este acto y deberán convocar Junta General Extraordinaria de socios de ambas mercantiles ANFI SALES, S.L. y ANFI RESORTS, S.L. en la que se acuerde ampliar el capital por compensación de créditos, todo ello conforme a las siguientes reglas:

a) Se emitirán cuantas participaciones de la Clase A sean necesarias para abonar los créditos objeto de capitalización.

b) Las nuevas participaciones serán todas ellas de la "Clase A" de 10 euros de valor nominal cada una, de la misma serie y con los mismos derechos y obligaciones que las actualmente en circulación, y estarán representadas por medio de anotaciones en cuenta.

c) El tipo de la ampliación para AS será el de 255,24% esto es, cada participación emitida será adjudicada por su total importe de 25,24 euros, siempre contra crédito capitalizado de los cuales se imputará 10 euros al nominal de del importe de la participación, y 15,24% euros al pago de prima de emisión.

d) El tipo de la ampliación para AR será el de 1.310,2% esto es, cada participación emitida será adjudicada por su total importe de 131,02 euros, siempre contra crédito capitalizado de los cuales se imputará 10 euros al pago de del nominal de la participación, y 121,02% euros al pago de prima de emisión.

e) La Junta General Extraordinaria de socios a la que se someterá la adopción del presente acuerdo de ampliación de capital, será convocada para ser celebrada dentro de los 35 días siguientes a la fecha en la que adquiera eficacia y efectos jurídicos el convenio. Por tanto dentro de los 35 días siguientes a que adquiera eficacia el convenio, se celebrará Junta General Extraordinaria de AS y de AR para que las mismas acuerden en ejecución del convenio aprobado, la oportuna ampliación de capital en la medida y forma establecida para la conversión de los créditos en capital social con exclusión del derecho de suscripción preferente de los antiguos socios, y realizando cuantos actos sean necesarios o convenientes para la completa ejecución e inscripción del referido aumento de capital en el Registro Mercantil.

f) El momento de ampliación de capital será fijado por la Junta General dentro de los 40 días siguientes a la eficacia del presente convenio de conformidad con lo establecido, y tendrá lugar a la mayor inmediatez desde el día de celebración de la Junta.

g) En la asunción de las nuevas participaciones los socios no tendrán derecho alguno de preferencia.

h) Además y pese a cualquier limitación estatutaria en sentido contrario, por aplicación del artículo 399bis.2 del TRLC las nuevas participaciones sociales que se creen en ejecución del convenio serán libremente transmisibles hasta que transcurran diez años a contar desde la inscripción del aumento de capital en el Registro Mercantil.

i) Las participaciones emitidas en ejecución de esta propuesta participarán en los derechos económicos desde el primer día del año natural siguiente a aquél en que su emisión hubiere tenido lugar.

j) El presente convenio cuenta con la aprobación y aceptación del órgano de administración social de AS y de AR y con base en ello queda asegurado el cumplimiento de cuantas obligaciones adquieren AS y AR, en tanto entidades emisoras respecto de estas ampliaciones capital.

La capitalización de créditos podrá ser total o parcial. En este último caso, la parte del crédito que no sea objeto de capitalización se regirá y le será de aplicación lo previsto en el apartado A anterior de pago en efectivo mediante transferencia bancaria.

k) En cualquier caso, una vez aprobado el presente convenio por el juez del concurso, al amparo del artículo 399bis.1 del TRLC, el órgano de administración social de las concursadas, a través de cualquiera de sus consejeros o apoderado designado a dichos efectos, estará facultado para aumentar capital en los términos expuestos, sin necesidad alguna de existencia de acuerdo de Junta General de Socios en dicho sentido, firmando a dichos efectos cuantos documentos públicos y privados, instancias y subsanaciones, sean precisos hasta lograr la inscripción en el Registro Mercantil de las ampliaciones de capital de las mercantiles AS y AR realizadas en ejecución del presente convenio de acreedores.

. APARTADO C - PAGO A LOS ACREEDORES SUBORDINADOS.

Los acreedores subordinados no tienen derecho de voto pero podrán optar al amparo y en los plazos preceptuado por el artículo 326 TRLC por la fórmula de pago que desean que se le aplique en el arrastre para el caso de que el convenio sea aprobado, por lo que para el caso de que opten por la propuesta Base (Opción A de pago en efectivo mediante transferencia bancaria), los acreedores subordinados quedarán afectados exactamente por las mismas condiciones establecidas en el convenio para los créditos ordinarios, con la salvedad del cómputo trimestral de sus pagos anteriormente reseñado.

. APARTADO D - ANTICIPACIÓN DE PAGOS.

El plazo de cinco (5) años para el pago del 100% de los créditos no capitalizados tiene el carácter de máximo, pero los porcentajes anuales que se han hecho constar tienen el carácter de mínimos, por lo que la concursada podrá libremente anticipar los pagos conforme crea conveniente y le sea posible, siempre que respete la par conditio creditorum, en cuyo caso las cantidades que pague por anticipado devengarán un 5% anual de interés a favor de la concursada que será descontado de cada plazo de pago que proceda.

DÉCIMA.- EFECTOS DE LA APROBACIÓN DEL CONVENIO.

De conformidad con el artículo 394 del TRLC, desde la eficacia del Convenio cesarán todos los efectos de la declaración de concurso, siendo sustituidos por los del presente Convenio:

1. Respecto de las facultades patrimoniales: Como consecuencia de lo anterior, desde la eficacia del Convenio quedarán sin efecto todas las medidas que se hubieran adoptado respecto a las facultades patrimoniales de la concursada en cuanto a su limitación, suspensión, modificación o cualquier otras que se hubiere dictado en el seno del concurso.

2. Respecto a la Administración Concursal: Desde la fecha de eficacia del Convenio cesará en su cargo la Administración Concursal, sin perjuicio de las funciones que aún deba realizar de conformidad con lo previsto en el TRLC.

3. Efectos sobre las obligaciones: De conformidad con lo establecido en el artículo 398 TRLC, los créditos de los acreedores privilegiados que hubiesen votado a favor del Convenio, los de los acreedores ordinarios y los de los subordinados afectados, quedarán extinguidos en la parte a que alcance la quita y aplazados en su exigibilidad por el tiempo de espera y en general afectados por el contenido del Convenio, de aplicación de manera coordinada y conjunta respecto de ambas concursadas AS y AR como parte de un mismo acuerdo común para ambas compañías. En consecuencia, las referidas obligaciones de las mercantiles objeto de convenio quedarán novadas respecto a ambas sociedades (AS y AR) y afectadas de igual manera por el presente convenio.

4. Efectos sobre las contingencias, créditos litigiosos y otros pasivos no concurrentes: Todos aquellas contingencias que se vayan clarificando, así como los pasivos no concurrentes que traigan causa de hechos o negocios jurídicos anteriores a la declaración de concurso, constituirán pasivo concursal y quedarán afectados por los efectos del convenio. Merece especial mención destacar la litigiosidad en curso en relación con los contratos de time sharing que pudieran verse afectados por causa de nulidad y que están siendo clasificados en los presentes concursos como créditos concursales, por lo que en función de lo expuesto y para no vulnerar la par conditio creditorum, cualquier pasivo no concurrente en el momento actual por estar pendiente de sentencia, o por cualquier otro motivo, que traiga origen de la declaración de nulidad de un contrato suscrito con anterioridad a la declaración de concurso, quedará igualmente afectado por la quita y espera establecida en el presente convenio, incorporándose al mismo en igualdad de condiciones que los de su misma naturaleza, tan pronto como sea notificado. A dichos efectos, merece especial mención reseñar que en los planes de viabilidad y de pagos ya se ha tenido en cuenta dicha previsión, incorporando una partida financiera a dichos efectos.

5. Efectos sobre las garantías reales: Cualquier garantía real otorgada a favor de los acreedores que se adhieran al presente Convenio seguirá siendo plenamente válida y eficaz. En caso de transmisión de los bienes sujetos a garantía, la transmisión dará lugar al pago inmediato del crédito privilegiado especial correspondiente hasta donde alcance el valor del bien o derecho en cuestión, acorde y sujeto en todo caso a las previsiones al respecto del TRLC, convirtiéndose el eventual exceso no cubierto en un crédito con la calificación que le corresponda. Hasta tanto se produzca en su caso dicha transmisión, los créditos privilegiados especiales adheridos al presente Convenio quedarán sometidos al contenido de la Propuesta.

6. Sobre los créditos contra la masa: Los créditos contra la masa que, en su caso, se recojan en la lista definitiva de acreedores que no hayan sido pagados al tiempo de la eficacia del convenio, serán hechos efectivos de forma inmediata y en orden a sus respectivos vencimientos.

DÉCIMO PRIMERA.- LEVANTAMIENTO DE EMBARGOS.

Desde la eficacia del Convenio quedarán sin efecto ni valor alguno, los embargos, anotaciones preventivas, trabas o retenciones que en su caso hubiera sobre cualquier bien, derecho o acciones de toda índole del deudor en garantía de créditos afectos al Convenio, quedando obligados los acreedores beneficiarios de los mismos a cumplir con las formalidades precisas para su cancelación o levantamiento dentro del mes siguiente a la fecha de eficacia del convenio. Los acreedores que incumplan dicha obligación u obstaculicen su efectividad mediante oposición procesal, sufrirán la pérdida total de sus créditos como sanción por dicho incumplimiento, con independencia del auxilio judicial que fuese necesario pedir en ejecución del contenido del presente convenio.

DÉCIMO SEGUNDA.- CONTENIDO COMPLEMENTARIO O ADICIONAL DEL CONVENIO.

El contenido complementario que se formula a continuación tiene su fundamento en lo previsto en el artículo 317 y 317 bis del TRLC, que permite, en su apartado segundo, incluir cuantas propuestas interesen al derecho del proponente del convenio sin más limitaciones que las establecidas en la Ley. En este sentido, dado que la finalidad principal del Convenio es satisfacer el pasivo concursal afectado por el mismo, el presente contenido complementario tendrá una naturaleza accesoria respecto del contenido principal contemplado en los apartados anteriores, de tal suerte que el presente contenido complementario tendrá carácter dispositivo para las deudoras, quienes optarán por su implementación siempre que con ello considere que alcanzará con mayor facilidad el cumplimiento del contenido esencial del convenio, que no es otro que el pago a los acreedores según las alternativas y condiciones pactadas. Por ello, en ningún caso podrá considerase incumplido el convenio como consecuencia de no diligenciar cualquiera de las previsiones contenidas en el presente apartado.

Expuesto lo que antecede, ya se puso de manifiesto a lo largo de esta Propuesta de Convenio la interrelación existente entre las concursadas objeto de esta Propuesta AS y AR, es por ello que, como contenido complementario y dispositivo para las concursadas, al amparo del artículo 317.3 y 317 bis del TRLC, se incluye como posibilidad, llevar a cabo una Reestructuración societaria, consistente en la Fusión de ambas compañías AS y AR.

De optarse por esta vía, su finalidad sería la de favorecer el cumplimiento del convenio de ambas concursadas y con ello, el cobro por parte de los acreedores de sus créditos en los términos recogidos en el mismo. De esta manera;

. (i) en cuanto al activo: la fusión de las referidas sociedades, permite destinar todo su patrimonio al cumplimiento de los convenios, aumentando así las posibilidades de éxito y en definitiva permitiendo la satisfacción de la globalidad de los acreedores;

. y (ii) en cuanto al pasivo: con la fusión se produciría una racionalización del pasivo de ambas compañías, toda vez que la existencia de deuda asumida solidariamente por ambas, hace que en el pasivo concursal de cada una de las Sociedades objeto de Convenio figuren "duplicadas" algunas deudas. A mayor abundamiento, al desarrollar ambas Sociedades una actividad turística, la fusión permitiría obtener economías de escala y reducir los costes de estructura de ambas entidades, contribuyendo así a su optimización financiera.

En conclusión, con estricto respeto a la "par conditio creditorum", el órgano de administración social ambas compañías, que suscribe, acepta y legitima su firma ante notario de esta propuesta, considera que pudiera ser necesario llevar a cabo una reestructuración societaria consistente en la fusión de ambas compañías durante la fase de cumplimiento del Convenio. Por lo que a medio de la presente Propuesta, somete al criterio de los acreedores, conceder al órgano de administración de las compañías, la facultad para llevar a cabo una operación de reestructuración societaria consistente en la Fusión de las compañías AS y AR durante la fase de cumplimiento del Convenio, quedando en todo caso subsumido del derecho de oposición individual de cada acreedor a la reestructuración propuesta, dentro de los efectos propios inherentes a la ejecución del convenio judicialmente aprobado, en su caso. En función de lo expuesto y al amparo de lo preceptuado por el artículo 399 ter.1 TRLC, los acreedores concursales no tendrán derecho de oposición a la reestructuración empresarial pretendida. Todo ello sujeto a que en ningún caso la sociedad absorbente, la nueva sociedad resultante de la fusión, las sociedades beneficiarias de la fusión o la sociedad cesionaria, puedan llegar a tener un patrimonio negativo como consecuencia de la modificación estructural.

Igualmente y al amparo de lo establecido por el referido artículo 399 ter.2 del TRLC, la extinción de cualquiera de las sociedades mercantiles concursadas, o de ambas, como consecuencia de la fusión pretendida, conllevará la conclusión de sus concursos de acreedores.

DÉCIMO TERCERA.- EFICACIA DEL CONVENIO.

1. El convenio adquirirá plena eficacia en el momento en que adquiera firmeza la resolución judicial que lo apruebe al amparo de lo preceptuado por el artículo 393.2 del TRLC, según el cual el juez, por razón del contenido del convenio podrá acordar, de oficio o a instancia de parte, retrasar la eficacia del convenio a dicho momento procesal.

Desde la eficacia del convenio cesarán todos los efectos jurídicos de la declaración de concurso, sin que se prevea en este convenio mecanismo de control en su sustitución.

Igualmente, desde la eficacia del convenio cesará la administración concursal, que rendirá cuentas de su actuación ante el juez del concurso dentro del plazo que este señale. No obstante el cese, conservará plena legitimación para continuar los incidentes en curso así como para actuar en la sección sexta, con facultades para solicitar la ejecución provisional o definitiva de las sentencias que se dicten en esos incidentes y de la sentencia de calificación.

2. A todos los efectos legales, los acreedores fijan como domicilio válido en el que efectuar notificaciones, citaciones o requerimientos el que para cada uno de ellos consta en la base de datos de las concursadas, salvo que el acreedor indique fehacientemente una nueva dirección a efectos de notificaciones en el domicilio social de la deudora que en ese momento figure inscrito en el Registro Mercantil.

3. Con periodicidad semestral contada desde la fecha de eficacia total de la sentencia aprobatoria del convenio, el concursado informará al juez del concurso acerca de su cumplimiento.

4. A efecto de facilitar la justificación de cumplimiento del Convenio, los pagos se realizarán por transferencia bancaria a la cuenta corriente designada por los acreedores. A tales efectos, estos deberán comunicar fehacientemente a la concursada un certificado de titularidad bancaria en el que consten los datos de la cuenta corriente, con expresión de la entidad, sucursal, dígito de control y número de cuenta, en la que deseen que les sean realizados los pagos.

Asimismo, en caso de pretender la modificación de la cuenta a través de la cual realizar los pagos, deberá comunicar fehacientemente, con los mismos datos y requisitos, los datos de la nueva cuenta con una antelación mínima de 1 mes al vencimiento de cada uno de los respectivos pagos.

Los pagos que por cualquier circunstancia no se puedan realizar o resulten devueltos, permanecerán en la deudora a disposición de los acreedores, hasta que, al expirar el último pago del convenio, y de cara a lograr la adecuada justificación al Juzgado del cumplimiento del mismo, sean consignados judicialmente a favor de los respectivos acreedores.

DÉCIMO CUARTA.- GARANTÍAS DEL CUMPLIMENTO.

1. Desde la eficacia del convenio cesarán todos los efectos de la declaración de concurso, sin que se prevean en este convenio mecanismo de control en su sustitución.

2. El presente convenio se presenta al juzgado acompañado, tal y como exige el artículo 331 TRLC de un Plan de Pagos con detalle de los recursos previstos para su cumplimiento.

Asimismo, conforme al artículo 332 TRLC, el presente convenio se presenta igualmente acompañado de un Plan de Viabilidad en el que se especifican los recursos necesarios, los medios y condiciones para su obtención y los compromisos de su prestación por parte de terceros.

Y en prueba de conformidad, firma la presente propuesta de convenio en Las Palmas de Gran Canaria a 24 de Febrero de 2023.

2.- DAR a esta resolución la publicidad prevista en los artículos 35, 36 y 37 del texto refundido de la Ley Concursal.

3.- La eficacia del presente convenio queda diferida a la firmeza de la presente sentencia.

Una vez firme esta sentencia, la administración concursal cesará y rendirá cuentas de su actuación ante el juez del concurso, dentro del plazo de un mes desde la notificación de dicha firmeza.

4.- Con periodicidad semestral, contada desde la fecha de eficacia total o parcial de la sentencia aprobatoria del convenio, las concursadas informarán al juez del concurso acerca de su cumplimiento.

5.- Condenar al pago de las costas a las demandantes."

SEGUNDO.- La referida sentencia se recurrió en apelación por la representación procesal de GESTIONES Y EXPLOTACIONES NARVAL, S.L.

Las representaciones procesales de las partes demandadas formularon sendos escritos de oposición al mismo.

Tras ello, se elevaron las actuaciones a esta Sala, donde se formó rollo de apelación.

No habiéndose solicitado el recibimiento a prueba en esta alzada, sin necesidad de celebración de vista se señaló para deliberación, votación y fallo que tuvo lugar el día fijado.

TERCERO.- En la tramitación del presente recurso se han observado las prescripciones legales.