Sentencia CIVIL Nº 411/2020, Audiencia Provincial de Tarragona, Sección 3, Rec 36/2019 de 29 de Octubre de 2020

Encabezamiento

Secció núm. 03 de l'Audiència Provincial de Tarragona. Civil

Avinguda Presid. Lluís Companys, 10 - Tarragona

43005 Tarragona

Tel. 977920103

Fax: 977920113

A/e: aps3.tarragona@xij.gencat.cat

NIG 4316342120188081508

Recurs d'apel·lació 36/2019 D

Matèria: Judici verbal desnonament

Òrgan d'origen: Secció Civil. Jutjat de Primera Instància i Instrucció núm. 8 del Vendrell (UPSD)

Procediment d'origen: Judici verbal (desnonament precari - art. 250.1.2) 197/2018

Part recurrent / Sol·licitant: Teresa, IGNORADOSOCUPANTES C/ DIRECCION000 NUM000, TORREDEMBARRA Procurador/a: Purificación Garcia Diaz Advocat/ada: JOSÉ MARÍA LANGELAAN MUÑOZ Part contra la qual s'interposa el recurs: BANCO DE SABADELL S.A. Procurador/a: MARIA ESCUDE PONT Advocat/ada: JAVIER POCH SAGNIER, RAQUEL MONTERO FERNANDEZ

SENTÈNCIA NÚM. 411/2020

MAGISTRATS IL·LMS. SRS.

JOAN PERARNAU MOYA (President)

MATILDE VICENTE DÍAZ

MANUEL GALÁN SÁNCHEZ (Ponent)

Tarragona, a 29 d'octubre de 2.020.

Vist per aquesta Secció Tercera de la Audiència Provincial el RECURS D'APEL·LACIÓinterposat per la Sra. Teresarepresentada per la Procuradora dels Tribunals Sra. García Díaz i defensada pel Lletrat Sr. Langelaan Muñoz, contra la Sentència de 13 de novembre de 2.018 dictada pel Jutjat de Primera Instància núm. 8 del Vendrell, judici verbal (desnonament per precari) núm. 197/18, al qual figura com a part demandant BANCO DE SABADELL, S.A. representat per la Procuradora dels Tribunals Sra. Escudé Pont i assistit per la Lletrada Sra. Montero Fernández, i com a part demandada l'apel·lant.

Antecedentes

Primer.La resolució recorreguda conté la següent Decisió:

'Que, ESTIMANDO la pretensión de BANCO DE SABADELL S.A. frente a IGNORADOS OCUPANTES DE LA VIVIENDA UBICADA EN LA CALLE DIRECCION000 Nº NUM000 DE TORREDEMBARRA identificada como tal Teresa:

- Se declara procedente al desahucio y se condena a Teresa y a los restantes IGNORADOS OCUPANTES DE LA VIVIENDA UBICADA EN LA CALLE DIRECCION000 Nº NUM000 DE TORREDEMBARRA finca que tiene el código registral único NUM001, antes identificada como finca registral NUM002 de Torredembarra a que:

- Dejen libre, vacua expedita y a disposición de la actora el inmueble ocupado, con apercibimiento de lanzamiento que se llevará a cabo en la fecha que se determinará una vez dictada la sentencia, para el caso de que no se hubiere abandonado el inmueble con anterioridad.

Se impone a la parte demandada el pago de las costas procesales.'

Segon.Contra la citada resolució es va interposar recurs d'apel·lació per la representació processal de la Sra. Teresa d'acord amb les al· legacions contingudes al seu escrit.

Tercer.Per la representació processal de la part apel·lada BANCO DE SABADELL es va presentar escrit d'oposició al recurs.

Fundamentos

Primer.Pronunciaments impugnats.

1. Interposa la Sra. Teresa el present recurs d'apel·lació contra la sentència d'instància que estima la demanda formulada per l'adversa exercitant una acció de desnonament per precari.

2. Al·lega la part recurrent inadequació de procediment i efectuant referència a la Llei 5/2018, de 11 de juny (foli 83 de les actuacions).

Segon. Inadequació de procediment. Doctrina general sobre el precari.

1. Aquest Tribunal (v. per totes, Sentència de 16-07-2019 -ROJ: SAP T 889/2019) ve considerant reiteradament pel que fa a la naturalesa jurídica del precari que 'La jurisprudencia ha ido paulatinamente ampliando elconcepto del precariohasta comprender no solamente los supuestos en que se detenta una cosa con la tolerancia o por cuenta de su dueño, sino también todos aquellos en que la tenencia del demandado no se apoya en ningún título y presenta caracteres de abusiva; contrariamente a la situación existente antes de la entrada en vigor de la nueva Ley de Enjuiciamiento Civil, el juicio de desahucio por precario, o lo que es lo mismo, el proceso verbal a que se refiere el artículo 250.1.2º de la referida norma, no es un juicio sumario sino un proceso plenario que finaliza por sentencia con efectos de cosa juzgada: no cabe la alegación de la cuestión compleja, ya que en el mismo se pueden y deben ventilar todas las cuestiones referentes a la posesión, tal y como se señala en la Exposición de Motivos de la Ley Procesal (Ordinal XII)'.

2. De conformitat amb el criteri exposat, el motiu ha de ser rebutjat: com es diu a la resolució impugnada, mentre que la part actora ha acreditat la seva titularitat de l'immoble, en canvi la part demandada ara apel·lant no ha al·legat cap títol suficient per justificar la seva ocupació de l'habitatge.

3. Respecte de la referència a la Llei 5/2018, a més de que no estava vigent al moment d'iniciar-se el procediment (v. sentència d'instància, foli 76 de les actuacions), ja hem dit (v. per exemple Sentència de 07-05-2019, rotllo 211/19):

'tenint present el concepte ample de precari que segueix aquest Tribunal (v. per totes, sentència de 17-04-2018, rotllo 410/17 ), tant en un cas com en l'altre, el recurs ha de ser estimat i la demanda admesa:

* si fos anterior a la Llei 5/2018: perquè tal i com ja hem dit en resolucions anteriors, per exemple, Interlocutòria del 05-03-2019 (ROJ: AAP T 188/2019 - ECLI:ES:APT:2019:188A), si bé poden sorgir nous dubtes sobre aquesta matèria després de la Llei 5/2018, d'11 de juny, de modificació de la LEC, les normes processals no tenen efectes retroactius, excepte que així s'estableixi expressament, 'per la qual cosa no queda afectat el present procediment, ja que la demanda va ser interposada abans de l'entrada en vigor de tal llei i, per tant, li és plenament aplicable el règim processal llavors vigent'; i

* si fos posterior a la Llei 5/2018: perquè com hem expressat per exemple a la Interlocutòria de 02-04-2019, rotllo 117/19, '2. És cert que, al respecte, poden sorgir nous dubtes sobre aquesta matèria després de la Llei 5/2018, d'11 de juny, de modificació de la LEC, que crea a favor de les persones físiques un procediment interdictal de recuperació immediata de l'habitatge, al dir en la seva Exposició de Motius que, 'El cauce conocido como 'desahucio por precario' plantea un problema de inexactitud conceptual, con la consiguiente inseguridad en la consecución de la tutela pretendida, dado que en los supuestos de ocupación ilegal no existe tal precario, puesto que no hay ni un uso tolerado por el propietario o titular del legítimo derecho de poseer, ni ningún tipo de relación previa con el ocupante'. /// En el cas que ens ocupa, podem observar que la Llei 5/18, d'onze de juny, no toca ni una coma del tractament legal del procediment de l' article 250.1.2n. de la LEC . I això ho fa un legislador que, tot i que diu en l'Exposició de Motius de la nova Llei que aquest procediment no és l'adequat per tractar els casos d'ocupacions il·legals d'immobles, és conscient que en la pràctica forense sí que es fa servir amb aquest objecte, i, com resulta obvi, amb l'anuència dels tribunals. Hem de concloure, doncs, que el legislador no ha fet cap reforma legal que impedeixi que mantinguem, com ho veníem fent, una concepció ampla sobre l'àmbit objectiu del procediment al qual ens referim. En acabat, una Exposició de Motius no té un valor normatiu, sinó que únicament es pot fer servir com un més dels instruments als quals podem acudir per interpretar una llei. /// Per això, exercitada una demanda de desnonament per precari en base a l' article 250.1.2º de la L.E.C ., el procediment és adequat. Hem de partir de que, dins del concepte de precari fixat per la jurisprudència a partir de la LEC 2000, es troben els supòsits en què la finca ha estat cedida en precari, però també aquells supòsits d'ocupació per la 'via de fet'.

En congruència amb el concepte ampli de precari fixat per la jurisprudència majoritària a partir de la LEC de 2000, l'ocupació de la finca per part del demandat s'emmarca dins dels supòsits en què, en el moment de la presentació de la demanda, es permetria seguir el procediment previst a l' art.250.1.2º LEC per exercitar acció de desnonament per precari.'

4. En definitiva, el recurs d'apel·lació ha de ser desestimat.

Tercer. Costes de la segona instància.

Ex. article 398 LEC, la desestimació del recurs d'apel·lació determina la imposició de les costes d'aquesta alçada a la part recurrent.

Fallo

ES DESESTIMA ÍNTEGRAMENT EL RECURS D'APEL·LACIÓ interposat per la Sra. Teresa contra la Sentència de 13 de novembre de 2.018 dictada pel Jutjat de Primera Instància núm. 8 del Vendrell , judici verbal (desnonament per precari) núm. 197/18 i, en conseqüència:

1. Es confirma íntegrament la resolució recorreguda.

2. S'imposen a la part apel·lant les costes de la segona instància.

S'acorda donar als dipòsits que al seu cas s'haguessin constituït la destinació legalment prevista.

Contra la present resolució les parts legitimades poden interposar recurs de cassació i/o extraordinari per infracció processal, davant d'aquest Tribunal en el termini de vint dies comptats des del següent a la seva notificació, de conformitat amb els criteris legals i jurisprudencials d'aplicació.

Retorneu les actuacions originals al Jutjat de procedència, amb testimoni de la present resolució, i demaneu d'aquell rebut.

Així ho acordem i signem.

Les persones interessades queden informades que les seves dades personals s'han incorporat al fitxer d'assumptes de l'oficina judicial, sota la custòdia i responsabilitat d'aquesta, on es conservaran amb caràcter confidencial i únicament per al compliment de la tasca que té encomanada, i es tractaran amb la màxima diligència.

Així mateix, queden informades que les dades que conté aquesta documentació són reservades o confidencials, que l'ús que se'n pugui fer ha de quedar circumscrit a l'àmbit del procés, que se'n prohibeix la transmissió o comunicació per qualsevol mitjà o procediment i que s'han de tractar exclusivament per a finalitats pròpies de l'Administració de justícia, sens perjudici de les responsabilitats civils i penals establertes per al cas que se'n faci un ús il·legítim (Reglament EU 2016/679 del Parlament Europeu i del Consell i Llei orgànica 3/2018, de 6 de desembre, de protecció de dades personals i garantia dels drets digitals).