Sentencia CIVIL Nº 5/2020, Audiencia Provincial de A Coruña, Sección 3, Rec 524/2019 de 10 de Enero de 2020

Encabezamiento

AUD.PROVINCIAL SECCION N. 3
A CORUÑA
SENTENCIA: 00005/2020
N10250
C/ DE LAS CIGARRERAS, 1
(REAL FABRICA DE TABACOS-PLAZA DE LA PALLOZA)
A CORUÑA
Tfno.: 981 182082/ 182083 Fax: 981 182081
BP
N.I.G. 15057 41 1 2018 0000543
ROLLO: RPL RECURSO DE APELACION (LECN) 0000524 /2019
Juzgado de procedencia: XDO.1A.INST.E INSTRUCIÓN N.1 de NO IA
Procedimiento de origen: DIVORCIO CONTENCIOSO 0000255 /2018
Recurrente: Miriam
Procurador: JOSE CERNADAS VAZQUEZ
Abogado: ANGEL MAURO PEREZ VIDAL
Recurrido: Erasmo
Procurador: ISABEL MARIA CASTIÑEIRAS FANDIÑO
Abogado: JOSE MANUEL SABORIDO MARTINEZ
SENTENCIA
Audiencia Provincial, Sección 3ª
Ilmos. Sres. Magistrados:
Dª María-Josefa Ruiz Tovar, presidenta
D. Rafael-Jesús Fernández-Porto García
Dª Marta Otero Crespo
En A Coruña, a 10 de enero de 2020.

Visto por la Sección 3ª de esta Ilma. Audiencia Provincial, constituida por los Ilmos. Señores magistrados que
anteriormente se relacionan, el presente recurso de apelación tramitado bajo el número 524-2019, interpuesto
contra la sentencia dictada el 24 de julio de 2019 por el juzgado de primera instancia núm. 1 de Noia, en los
autos de divorcio núm. 255/2018 , siendo partes como apelante, la demandante, DOÑA Miriam , provista del
documento nacional de identidad nº NUM000 , con domicilio en RUA000 , núm. NUM001 - NUM002 , Noia,
representada por el procurador don José Cernadas Vázquez, bajo la dirección del abogado don Ángel Mauro
Pérez Vidal; y como apelado, el demandado, DON Erasmo , provisto del documento nacional de identidad
nº NUM003 , con domicilio en CALLE000 , núm. NUM004 NUM005 , EDIFICIO000 , Noia, representado
por la procuradora doña Isabel-María Castiñeiras Fandiño, bajo la dirección del abogado don Manuel Saborido
Martínez; versando los autos sobre divorcio.
Y siendo magistrada la Ilma. Sra. doña María-Josefa Ruiz Tovar.

Antecedentes

Aceptando los de la sentencia de fecha 24 de julio de 2019, dictada por el juzgado de primera instancia núm.

1 de Noia, cuya parte dispositiva es del tenor literal siguiente: 'Acordo estimar parcialmente a demanda de divorcio presentada por dona Miriam , representada polo procurador don Miguel Moledo Güeto e asistida polo letrado don Ángel Mauro Pérez Vidal, fronte a don Erasmo , representado polo procurador don Francisco Javier Salmonte Rosendo e asistido polo letrado don José Manuel Saborido Martínez, e, en consecuencia, decreto a disolución por divorcio do matrimonio conformada polos litigantes.

A declaración de divorcio producirá coma efectos reguladores da situación xerada coa mesma, sen prexuízo das que deban producirse ipso iure, os que a continuación se relacionan: a) A atribución a dona Miriam : - do uso da vivenda e da enxoval e enseres familiares da vivenda familiar sita no NUM002 piso do edificio número NUM001 da RUA000 de Noia, así como a terraza sita no ático do dito inmoble.

- do uso da vivenda sita no segundo piso do edificio sito no numero NUM001 da RUA000 de Noia.

b) A atribución a don Erasmo : - do uso do NUM006 con terraza anexa, coa súa entrada pola RUA000 número NUM001 de Noia, e que da as rúas DIRECCION000 e DIRECCION001 - do uso do local sito na rúa Ángel Senra, número 4, Edificio Aponte de Noia; os gastos derivados da súa condición de usuario, o 151, e calquera outras taxa ou imposto que afecten a dito local serán de cargo de don Erasmo .

- do uso do automóbil marca DACIA, con matrícula ....XGD . Os gastos derivados de seguros, imposto de circulación, ITV e calquera taxa ou imposto que afecte a dito vehículo serán de cargo de don Erasmo , así como as reparación derivadas do desgaste por uso ou danos.

- da xestión e administración ordinaria do local sito no baixo do Edificio número 11 da rúa Ayuda de Noia, alugado na actualidade e dedicado a local comercial (bar)). Non obstante, as eventuais renovacións contractuais do aluguer existente sobre dito local precisarán da intervención de dona Miriam .

A metade da renda do antedito inmoble corresponderá a dona Erasmo .

As ditas atribucións rexerán en tanto non se produza a liquidación da comunidade postganancial.

o) A fixación dunha pensión compensatoria a cargo de don Erasmo e a favor de dona Miriam de 275 € mensuais, sen limitación temporal, actualizable anualmente á data 1 de xaneíro, conforme ao IPC ou índice que o substitúa.

Decláranse de oficio as custas procesuais xeradas nesta instancia'.

Primero.- Interpuesta la apelación por doña Miriam , y admitida, se elevaron los autos a este Tribunal, con emplazamiento de las partes, compareciendo en tiempo y forma para sostener dicho recurso el procurador Sr. Cernadas Vázquez.

Segundo.- Registradas las actuaciones en esta Audiencia, fueron turnadas a esta Sección. Por diligencia de ordenación de fecha 25 de noviembre de 2019, se admite el recurso, mandando formar el correspondiente rollo y designando ponente.

Se tiene por parte al procurador Sr. Cernadas Vázquez, en nombre y representación de doña Miriam en calidad de apelante y se tiene por parte a la procuradora Sra. Castiñeiras Fandiño, en nombre y representación de don Erasmo , en calidad de apelada. No habiéndose solicitado el recibimiento a prueba ni celebración de vista se dio cuenta a la Sra. Presidenta de la llegada de los autos e incoación del recurso a efectos de señalamiento para votación y fallo cuando por turno corresponda.

Tercero.- Por providencia de fecha 3 de diciembre de 2019 se señaló para deliberación, votación y fallo el día 8 de enero del año en curso.

Cuarto.- Habiendo causado baja por incapacidad temporal la Ilma. Sra. Magistrada doña María José Pérez Pena, completa el tribunal la Ilma. Sra. Magistrada doña Marta Otero Crespo, posponiéndose la deliberación para el día de hoy.

Fundamentos

Se aceptan los fundamentos de derecho de la sentencia apelada, con las precisiones siguientes.

Primero.- La recurrente en la primera alegación del recurso, indica que existe una omisión en la sentencia de instancia, al no ser recogida en la misma, una de las medidas que fueron consensuadas, por lo que debe ser complementada la resolución, a lo que no se opuso la apelada.

Realmente ello podía haberse solicitado en la instancia vía aclaración-complemento, no siendo en puridad materia propia que pueda ser objeto de recurso ( art. 218 de la LEC, en relación con el art. 215.2 de la misma); sin embargo al existir consenso al respecto no existe obstáculo en incluir -como por otra parte lo hacía implícitamente la sentencia apelada-, la mitad de la renta que produce el bajo sito en el nº 11 de la calle Ayuda de Noia, dedicado a local-bar en régimen de alquiler. Véase que incluso en la parte dispositiva de la sentencia apelada se atribuía a D. Erasmo la gestión y administración ordinaria del local, si bien por error se indicaba que la mitad de la renta le correspondería a 'Doña Erasmo ', cuando obviamente era Dª Miriam , ex -esposa de aquel.

Segundo.- La recurrente estima que la pensión compensatoria fijada con carácter de indefinida por importe de 275 € mensuales, actualizable anualmente a fecha 1 de enero, conforme al IPC o índice que lo sustituya, es insuficiente tomando en consideración las circunstancias concurrentes, por lo que solicitó que se fijase en 500 € tal como se peticionaba en la demanda, o 'subsidiariamente en un importe sensiblemente superior al señalado en la sentencia de instancia'.

Pues bien; es innegable que las pensiones del apelado son superiores a la de la recurrente. Aproximadamente 580 € de pensión suiza del apelado y 704 € de pensión en España (la renta de 2017 declarada fiscalmente con un pequeño importe ajeno a tales pensiones de 17.009 €, lo que supondrían 1.417 € mes, prorrateadas ya las 14 pagas). Frente a los 345 € que cobra de pensión la recurrente.

Ambos de común acuerdo han dividido el patrimonio ganancial, pactándose que la renta de un local se perciba por mitad, actualmente 175 € para cada uno, al bajarse la renta al inquilino. Es lógico que cada cónyuge asuma los gastos de lo que les fue adjudicado, por lo que tal elemento resulta inocuo.

La recurrente así tendría 520 € (345 € + 175 €), y la pensión compensatoria, concretamente 795 €.

Su ex -esposo oscilando la pensión de Suiza, menos los 275 € fijados de pensión compensatoria, llegaría a 1.180 € o un poco más.

Ciertamente este último admitió que durante 4 años su ex -esposa llevaba el bar, por lo que no cotizaba y él se dedicaba a su profesión de alicatador, lo que supuso una eventual pérdida de la pensión en España para la recurrente, cotizándose en cambio con dinero ganancial la pensión de D. Erasmo , en lo que se hace hincapié en el recurso. Pero tal circunstancia se tuvo en cuenta en la sentencia apelada, para determinar la pensión, conforme al art. 97 del C.C. apartados 5 y 7º, y véase que se previó una actualización que en cambio no se produce automáticamente para la pensión en España del apelado.

Ya la sentencia del Pleno del T.S. de 19.1.2010 -recurso nº 52/2006), establecía que para determinar la existencia del desequilibrio, se tendrían en cuenta básicamente la dedicación a la familia, la colaboración de las actividades del otro cónyuge y el régimen de bienes; ahora bien tampoco se trata de equiparar milimétricamente los ingresos de uno u otro cónyuge, pues reequilibrar no significa paridad o igualdad absoluta. Véase la sentencia del T.S. de 3 nov. 2011 -recurso nº 1025/2008). La esposa-recurrente, en nuestro caso se encuentra con ingresos prácticamente de 800 €, pareciendo suficiente la cantidad concedida en la instancia, cuando además no se le fijó límite temporal a tal pensión.

Se ha producido un desequilibrio económico con la separación, y se ha cuantificado, pero la pensión compensatoria no tiene por finalidad perpetuar el nivel económico que venía disfrutando la pareja hasta el momento de la ruptura, sino evitar que el perjuicio que pueda producir la convivencia recaiga exclusivamente sobre uno de los cónyuges. De este modo como nos indican las sentencias del T.S., por citar entre otras la de 16.7.2013 -recurso nº 1044/2012- el art. 97.2 del C.C., contiene una doble función: a) actúan como elementos integrantes del desequilibrio, en tanto en cuanto sea posible según la naturaleza de cada una de las circunstancias.

b) una vez determinada la concurrencia del mismo, actuarán como elementos que permitirán fijar la cuantía de la pensión.

La sentencia apelada no infringe tal doctrina, cuantificándose ponderadamente la cuantía de la pensión compensatoria ilimitada en el tiempo, no encontrándose méritos en esta alzada para llegar a conclusión distinta, por lo que el recurso se rechaza sin más argumentaciones.

Tercero.- No se hace especial imposición de costas en esta alzada, ante una cuestión de dificultosa apreciación fáctica y jurídica.

Fallo

Por lo expuesto, la Sección Tercera de la Audiencia Provincial de La Coruña, resuelve: Se incluye como medida consensuada por las partes que la mitad de la renta que produce el bajo sito en el nº 11 de la calle Ayuda de Noia, pertenece a Dª Miriam .

Confirmándose la sentencia dictada por el juzgado de 1ª instancia nº 1 de Noia de 24.7.2019, con desestimación del recurso.

No se hace una especial imposición de costas en esta alzada.

Así se acuerda y firma.

Publicación.- Dada y pronunciada fue la anterior sentencia por los Ilmos. Señores magistrados que la firman, y leída por la magistrada ponente doña María-Josefa Ruiz Tovar, en el mismo día de su fecha, de lo que yo, el letrado de la Administración de Justicia, certifico.