Sentencia Civil Nº 592/2011, Audiencia Provincial de A Coruña, Sección 3, Rec 249/2011 de 18 de Noviembre de 2011

DIVISIÓN JUDICIAL DE HERENCIA.- Carencia sobrevenida de objeto, por existir un cuaderno particional protocolizado.- Se estima el recurso de apelación interpuesto contra Sentencia desestimatoria del Juzgado de Primera Instancia e Instrucción de Negreira, en autos del procedimiento de división judicial de herencia.La Sala declara que no se puede declarar en este trámite la nulidad del cuaderno protocolizado el 22 de febrero de 2008. Y la persistencia de su apariencia jurídica impide entrar en el análisis de la petición subsidiaria. Si existe un cuaderno protocolizado, no puede tramitarse posteriormente una división judicial de herencia. La herencia se supone que ya está dividida y adjudicada. Es incorrecto el planteamiento ante el Juzgado, como la Resolución adoptada, tanto en la forma como en el fondo.El sorpresivo alegato en el acto de la vista del incidente de inclusión y exclusión de bienes realmente nada tiene que ver con dicho incidente. Se trata del planteamiento de un motivo de terminación del proceso por carencia sobrevenida de objeto: con posterioridad a la presentación de la solicitud inicial se protocolizó por el contador testamentario un cuaderno particional, amparándose en que aún estaba en plazo, porque había aceptado previamente el cargo de forma expresa. Por lo que debería resolverse con carácter previo (y no en Sentencia), adoptando la resolución la forma de auto. La confusión procesal procede del inadecuado momento en que se plantean los obstáculos. Y la solución no es la desestimación de la demanda, sino la "terminación del proceso".