Sentencia Civil Nº 784/2009, Audiencia Provincial de Barcelona, Sección 12, Rec 449/2009 de 18 de Noviembre de 2009

Encabezamiento

AUDIÈNCIA PROVINCIAL

DE BARCELONA

SECCIÓ NÚM. DOTZE

ROTLLE NÚM. 449/2009-B

PROCÉS ESPECIAL CONTENCIÓS DIVORCI NÚM. 1484/2007

JUTJAT DE PRIMERA INSTÀNCIA NÚM. 6 DE SABADELL

S E N T È N C I A Nº 784/09

Magistrats

Il·lm. Sr.JUAN MIGUEL JIMÉNEZ DE PARGA GASTÓN

Il·lm. Sr.PASCUAL MARTÍN VILLA

Il·lm. Sr.JOAQUÍN BAYO DELGADO

Barcelona, divuit de novembre de dos mil nou.

Vistes, en grau d'apel·lació, davant de la Secció Dotze d'aquesta Audiència Provincial, les actuacions de Procés Especial Contenciós Divorci, núm. 1484/2007,

seguides pel jutjat de primera instància núm. 6 de Sabadell, a instància del sr. Adolfo representat pel procurador D. Carlos Turrado Martín-Mora

i defensat pel lletrat D. Carlos Manzanilla Vera, contra la sra. Flora representada per la Procuradora Dª. Mª. Isabel Pereira Mañas i dirigida pel

Lletrat D. Sergi Soler Bertolín. Aquestes actuacions són pendents davant d'aquesta superioritat en virtut del recurs d'apel·lació interposat per la part demandada

contra la sentència que es va dictar el dia 29 de desembre d'en 2009 pel jutge d'aquell jutjat.

Antecedentes

PRIMER.- La part dispositiva de la sentència apel·lada és del tenor literal següent: "FALLO: ESTIMAR la demanda formulada por la representación procesal de D. Adolfo , contra su esposa Dª. Flora ; y en consecuencia: 1.- DECRETAR el divorcio del matrimonio constituido por D. Adolfo y Dª. Flora contraído el día 03-03-81, constando inscrito en el Registro Civil de Barcelona, Sección NUM000 , Tomo NUM001 . 2.- ACORDAR como medidas definitivas de dicho divorcio, las siguientes: a) No habiendo hijos menores de edad del matrimonio, nada procede acordar sobre su guarda y custodia, patria potestad, ni régimen de visitas sobre los mismos. b) No procede establecer ninguna pensión de alimentos a satisfacer por el padre, D. Adolfo , a favor de su hijo mayor de edad, Pau. d) No procede establecer ninguna pensión compensatoria a satisfacer por el esposo, D. Adolfo , a favor de su esposa, Dª. Flora . 3.- DECLARAR las costas de oficio, y en consecuencia, condenar a cada parte a abonar las costas causadas a su instancia y las comunes por mitad".

SEGON.- Contra l'anterior sentència va interposar recurs d'apel·lació la part demandada mitjançant el seu escrit motivat, i es va donar trasllat a la part contrària. Les actuacions es van elevar a aquesta Audiència Provincial.

TERCER.- Es va assenyalar per a votació i decisió el dia 29 de setembre d'en 2009.

QUART.- En aquest procediment s'han observat i complert les prescripcions legals.

Hi ha actuat com a ponent el Magistrat il·lm. sr. JOAQUÍN BAYO DELGADO.

Fundamentos

La Sala admet els fonaments de dret de la sentència apel·lada, tret del tercer.

PRIMER.- La sentència de primera instància, la part dispositiva de la qual ha estat transcrita, és apel·lada per la demandada, que s'oposa a l' extinció de la pensió compensatòria vigent d'acord amb el conveni de separació aprovat per sentència. El demandant demana la confirmació de la sentència apel·lada.

SEGON.- Tot i que el divorci és un procés autònom i nou, i no pas un procés de modificació de l'acordat en separació, noves circumstàncies fan procedent noves mesures i, al contrari, les mateixes circumstàncies fan necessari el manteniment de les mesures ja vigents. En el present cas, la beneficiària de la pensió compensatòria té el mateix treball, que tenia i el mateix sou (uns 400 euros al mes) i l'obligat al pagament un sou de 4.800 euros al mes. Per altra banda, el pacte quart del conveni de separació disposa:

Se establece una pensión compensatoria de carácter vitalicio por importe de CIENTO SETENTA Y CINCO MIL PESETAS (175.000 pesetas) igualmente pagaderas dentro de los cinco primeros días de cada mes, mediante ingreso en la cuenta de la esposa y que se actualizará anualmente en base al IPC. Dicha pensión solo será revisable en el caso de pasar a disponer la esposa de ingresos de superior cantidad a la misma.

És a dir, només uns ingressos superiors a la quantia de la pensió (actualitzada) extingeixen la pensió per voluntat lliure de ambdós parts i pacta sunt servanda en matèria de dret dispositiu. No donant-se la condició extintiva pactada, la sentència de divorci havia d'haver mantingut la pensió segons resulti actualitzada d'acord amb el conveni de separació, inclòs el mecanisme de pagament i actualització.

QUART.- Quant a les costes d'aquesta apel·lació, per aplicació de l'article 398.2 LEC , no és procedent la condemna de cap dels litigants en ser estimat el recurs.

Vistos els preceptes legals citats i els altres d'aplicació general i pertinent al cas,

Fallo

Estimant el recurs d'apel·lació interposat per la senyora Flora -part demandada-, contra la sentència de data 29 de desembre de 2008, del Jutjat de Primera Instància n. SIS de SABADELL , sobre divorci, en el qual ha estat part apel·lada el senyor Adolfo , hem de revocar i REVOQUEM PARCIALMENT la dita sentència i, al seu lloc, mantenim la pensió compensatòria a favor de l'apel·lant segons resulti actualitzada d'acord amb el conveni de separació, inclòs el mecanisme de pagament i actualització, i confirmem la sentència en tot el demés, sense imposició de les costes d'aquesta alçada.

Una vegada que sigui ferma aquesta sentència, disposem que les actuacions originals siguin retornades al Jutjat de procedència, amb testimoniatge de la mateixa, perquè es compleixi.

Aquesta és la nostra sentència, de la qual s'ha d'unir un certificat al rotlle, i així la pronunciem, manem i signem.- El Magistrado D. PASCUAL MARTÍN VILLA deliberó y votó la presente sentencia, no pudiendo firmarla.- Fdo: JUAN MIGUEL JIMÉNEZ DE PARGA GASTÓN.-

PUBLICACIÓ.- En aquest dia, i una vegada signada per tots els magistrats que l'han dictada, es dóna a l'anterior sentència la publicitat ordenada per la Constitució i les Lleis. EN DONO FE.