Última revisión
19/12/2023
Sentencia Contencioso-Administrativo 624/2023 Tribunal Superior de Justicia de Comunidad de Madrid . Sala de lo Contencioso-Administrativo, Rec. 874/2022 de 30 de octubre del 2023
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Orden: Administrativo
Fecha: 30 de Octubre de 2023
Tribunal: TSJ Madrid
Ponente: FRANCISCO JAVIER CANABAL CONEJOS
Nº de sentencia: 624/2023
Núm. Cendoj: 28079330012023100615
Núm. Ecli: ES:TSJM:2023:12336
Núm. Roj: STSJ M 12336:2023
Encabezamiento
Sala de lo Contencioso-Administrativo
C/ General Castaños, 1 , Planta 2 - 28004
33009710
PROCURADOR D./Dña. MARIA ELENA MARTIN GARCIA
LETRADO DE CORPORACIÓN MUNICIPAL
Presidente:
Magistrados:
En la Villa de Madrid, a treinta de octubre de dos mil veintitrés.
Vistos por la Sala, constituida por los señores del margen, de este Tribunal Superior de Justicia, los autos del recurso contencioso-administrativo número 874/2022, interpuesto por la mercantil Electres SL, representada por la Procuradora de los Tribunales doña Elena Martín García, contra la desestimación presunta de la iniciativa urbanística impulsada el 14.04.2015 ante el Ayuntamiento de Madrid y consistente en un nuevo Plan de Sectorización y Plan Parcial del ámbito denominado "Camino de la Dehesa"; contra la resolución de fecha 7 de junio de 2019 dictada por el Director General de Planeamiento y Gestión Urbanística del Ayuntamiento de Madrid que acordó la conclusión y el archivo de las actuaciones previas desarrolladas en el expediente 711/2015/10098 relativas al documento de Avance del Plan de Sectorización "Camino de la Dehesa"; y, contra el Decreto de archivo del expediente, firmado el 07.02.2020 por el Jefe de Departamento de Planeamiento III de la Dirección General de Planeamiento. Habiendo sido parte el Ayuntamiento de Madrid, representado por su Letrado Consistorial.
Antecedentes
Siendo Ponente el Magistrado Iltmo. Sr. D. Francisco Javier Canabal Conejos.
Fundamentos
a.- La desestimación presunta de la iniciativa urbanística impulsada el 14.04.2015 ante el Ayuntamiento de Madrid y consistente en un nuevo Plan de Sectorización y Plan Parcial del ámbito denominado "Camino de la Dehesa".
b.- Resolución de fecha 7 de junio de 2019 dictada por el Director General de Planeamiento y Gestión Urbanística del Ayuntamiento de Madrid que acordó la conclusión y el archivo de las actuaciones previas desarrolladas en el expediente 711/2015/10098 relativas al documento de Avance del Plan de Sectorización "Camino de la Dehesa" redactado y propuesto por la Comisión Gestora de la Junta de Compensación del PP "Camino de la Dehesa", "al haberse recibido informe previo de análisis ambiental desfavorable a la tramitación del instrumento de planeamiento exigido en el artículo 56 de la Ley 9/2001, de 17 de julio, del Suelo de la Comunidad de Madrid y en virtud de lo dispuesto en el artículo 84 de la Ley 39/2015, de 1 de octubre, del Procedimiento Administrativo Común de las Administraciones Públicas".
c.- Decreto de archivo del expediente, firmado el 7 de febrero de 2020 por el Jefe de Departamento de Planeamiento III de la Dirección General de Planeamiento
Alega la infracción del artículo 48 de la Ley 16/1995, de 4 de mayo, al tratarse de suelo no urbanizable común, al que le será de aplicación el régimen establecido en la LSCM para el suelo urbanizable no sectorizado, de conformidad con la DT Primera apartado c) de la Ley 9/2001, del Suelo de la Comunidad de Madrid (LSCM), que entró en vigor el 27 de agosto de 2001.
Entiende que la resolución infringe el artículo 35.1 a) y c) de la Ley 39/2015 (LPAC) por su falta de motivación al asumir, sin más, el informe ambiental de la Comunidad de Madrid máxime cuando el propio Ayuntamiento de Madrid ha examinado esas definiciones y no las encuentra aplicables a los suelos objeto del Plan de Sectorización.
Insta la aplicación del artículo 5.2.c) de la Ley 43/2003, de Montes, y del artículo 4.1.a) de la Ley 16/1995, Forestal autonómica, en relación con la DT Primera apartado c) de la LSCM y suelos no pueden ser legamente considerados como terreno forestal por no reunir las características físicas y cumplir las funciones que la Ley 43/2003, de Montes, exige para alcanzar tal consideración pues carece de valores ambientales de relevancia y de características asimilables a la descripción legal terreno forestal.
Aduce la existencia de desviación de poder al no existir una respuesta lógica a la variación del criterio del órgano ambiental en su evacuación de informes y, en lo que aquí afecta, al cambio de criterio del Ayuntamiento de Madrid a la hora de resolver este expediente con el referido al otro Plan Sectorial del ámbito, que lleva a presumir ante la grave dificultad de prueba directa que la finalidad perseguida no es la que la normativa de aplicación al caso exigía.
Insta la nulidad o anulabilidad del Decreto de archivo en aplicación del artículo 49.1 de la LPAC y porque no se cumplimentaron todos los trámites al no haberse cumplimentado una resolución de notificación de 9 de septiembre de 2019 y sin que se haya publicado en el BOE en cumplimiento del artículo 44 de la LPAC.
Indica que la resolución de archivo del Avance se dictó al amparo del artículo 56 de la LSCM que exige un Informe previo de análisis ambiental por la Consejería competente en medio ambiente cuyo alcance está regulado en el artículo 12 de la Ley 2/2002, de 19 de junio, de Evaluación Ambiental de la Comunidad de Madrid, y al resultar desfavorable la única opción para el Ayuntamiento era asumir el contenido de este informe sectorial y ordenar la conclusión de la tramitación del expediente.
En cuanto a la impugnación del Decreto de archivo del expediente, indica que tras intentarse por dos veces la notificación de la resolución de 07.09.2019 sin resultado positivo con fecha 7 de febrero de 2020 se acordó el archivo del citado expediente.
a.- El 18 de febrero de 2003 se suscribió un Convenio entre el Ayuntamiento y la mercantil Hormicemex, S.A. para la permuta entre suelo industrial y suelo no urbanizable común. Este Convenio tenía como objeto la reubicación de la planta de hormigón preparado situada en la Avenida de Manoteras, n° 48, mediante la referida permuta que permitiera su nueva localización en parte de la parcela municipal número 4.084 del Registro de la Propiedad número 35 de Madrid ubicada en el ámbito de suelo no urbanizable común conocido como "Camino de la Dehesa", para lo que debía tramitarse y aprobarse el correspondiente Plan de Sectorización.
b.- Iniciada la tramitación de un Plan de Sectorización y Plan Parcial de iniciativa pública que afectaban solamente a parte del ámbito sobre el que se plantea la actual propuesta de sectorización, en concreto, a la parcela municipal, diversos propietarios colindantes instaron su inclusión en el ámbito, éstas fueron estimadas, incluyéndose sus terrenos en el desarrollo del Sector, tramitándose el Plan de Sectorización (Exp. 713/2004/01589), y el correspondiente Plan Parcial (Exp. 713/2004/01590). Estos planes fueron objeto de aprobación inicial en la Junta de Gobierno celebrada el 27 de octubre de 2005. La aprobación inicial cuenta con informe ambiental favorable con fecha 4 de Octubre de 2005. No se aprobaron ni provisional ni definitivamente, resultando su archivo.
c.- El 15 de noviembre de 2006 se firmó un nuevo Convenio entre el Ayuntamiento de Madrid y la mercantil Hormicemex, S.A., para el desmantelamiento de la planta y su traslado provisional a otra parcela municipal, situada en el API 19.04 Polígono Industrial de Vicálvaro.
d.- Con fecha de 11 de julio de 2011 y n° de anotación 2011/820936, tiene entrada en el Ayuntamiento de Madrid la documentación presentada como Plan de Sectorización por la Comisión Gestora Plan Parcial Camino de la Dehesa, para la tramitación de una nueva ordenación del ámbito de Suelo No urbanizable Común, proveniente del Plan General de Ordenación Urbana de Madrid de 1997 (en adelante PGOUM-97), ubicado en el entorno del denominado Camino de la Dehesa en el distrito madrileño de Fuencarral que no dio lugar a su tramitación ras informe de fecha 26 de noviembre de 2012.
e.- En fecha 14 de abril de 2015 fue presentada documentación por parte de la Comisión Gestora "Camino de la Dehesa", con número de expediente 711/2015/10098, con el fin de tramitar un nuevo Plan de Sectorización y Plan Parcial, que desarrollase el suelo no urbanizable común ubicado en el Camino de la Dehesa.
f.- La Junta de Gobierno de la Ciudad de Madrid, en sesión celebrada el 14 de mayo de 2015, adoptó el acuerdo de someter al trámite de información pública el Avance de este nuevo Plan de Sectorización del "Camino de la Dehesa", y remitir el documento técnico al órgano competente de la Comunidad de Madrid a los efectos de la emisión de los informes de impacto territorial y análisis ambiental previstos en el artículo 56.3 de la Ley del Suelo de la Comunidad de Madrid.
g.- En fecha 3 de septiembre de 2015 los Servicios Técnicos de la Dirección General de Medio Ambiente emiten informe desfavorable en el que se concluye lo siguiente:
"Estos terrenos tiene actualmente la condición de forestales según la Ley 16/1995 de 4 de mayo, Forestal y de Protección de la Naturaleza de la Comunidad de Madrid, por lo que será de aplicación en ellos el artículo 48 de la referida Ley que establece que no podrán tramitarse expedientes de cambio de uso de los montes o terrenos forestales incendiados, en el plazo de treinta años, debiendo ser restaurada la cubierta vegetal afectado. Así, tal y como se ha indicado en el apartado de consideraciones de este informe, en el año 2004 se produjo un incendio que arrasó gran parte de la superficie de este sector. Por lo tanto, en esta zona no podrá realizarse la reclasificación del terreno a Suelo Urbanizable.
Respecto del resto de terrenos forestales del Sector, al no estar incluidos en ninguna figura de protección, se informa favorablemente su reclasificación. Aun así deberá cumplirse lo establecido en el artículo 43 de la referida Ley 16/1995, por la disminución de suelo forestal por actuaciones urbanísticas".
h.- En fecha 7 de junio de 2019 se dicta resolución por el Director General de Planeamiento y Gestión Urbanística del Ayuntamiento de Madrid que acordó la conclusión y el archivo de las actuaciones previas desarrolladas en el expediente 711/2015/10098 relativas al documento de Avance del Plan de Sectorización "Camino de la Dehesa" por "haberse recibido informe previo de análisis ambiental desfavorable a la tramitación del instrumento de planeamiento exigido en el artículo 56 de la Ley 9/2001, de 17 de julio, del Suelo de la Comunidad de Madrid y en virtud de lo dispuesto en el artículo 84 de la Ley 39/2015, de 1 de octubre, del Procedimiento Administrativo Común de las Administraciones Públicas".
i.- En fecha 7 de febrero de 2020 el Jefe de Departamento de Planeamiento III de la Dirección General de Planeamiento firma Decreto de archivo del dicho expediente.
Como se indicó más arriba, el recurso se interpuso contra la desestimación presunta de la iniciativa aunque, posteriormente, se amplió contra la resolución de archivo cuya notificación a dicha Comisión aparece intentada los días 19 de septiembre y 16 de octubre de 2019 en el domicilio sito en el Paseo de la Castellana nº 140 de Madrid con el resultado de desconocido.
Se ha de tener en cuenta que la resolución de fecha 7 de junio de 2019 dictada por el Director General de Planeamiento y Gestión Urbanística del Ayuntamiento de Madrid acordaba la conclusión y el archivo de las actuaciones previas desarrolladas en el expediente 711/2015/10098 relativas al documento de Avance del Plan de Sectorización "Camino de la Dehesa".
Según consta en el expediente, la solicitud de iniciativa en su día presentada por la Comisión Gestora Plan Parcial Camino de la Dehesa, para la tramitación de una nueva ordenación del ámbito de Suelo No urbanizable Común, proveniente del Plan General de Ordenación Urbana de Madrid de 1997, fue tramitada de conformidad con lo establecido en el artículo 58.2 de la LSCM teniendo en cuenta que el Plan Parcial es subsidiario del de Sectorización de conformidad con lo establecido en el artículo 47.1 de dicho texto dada su naturaleza de planeamiento de desarrollo de este último para establecer la ordenación pormenorizada de ámbitos y sectores completos, tanto en suelo urbano no consolidado como en suelo urbanizable, y siguiendo el procedimiento recogido en el artículo 56, estos es, como un Avance del Plan de Sectorización sin que dicha decisión hubiera sido, en su día, objeto de impugnación.
Así pues, se ha de recordar que la figura jurídica de los Avances de Planeamiento se incluye en la LSCM en su Capítulo V, destinado a la "Formación, aprobación y efectos de los Planes de Ordenación Urbanística", en cuya Sección 1ª, bajo la rúbrica "Actos preparatorios", en el que se enmarca la figura de los "Avances de planeamiento" pero los mismos no gozan de la naturaleza jurídica de disposición de carácter general sino, como señala la Sentencia del Tribunal Supremo de 21 de diciembre de 2017 (cas. 128/2016) siguiendo la de 19 de diciembre de 2016 (cas. 576/2016), su finalidad "es puramente interna y preparatoria del planeamiento, y a diferencia de los planes no tiene carácter normativo, pudiendo el Ayuntamiento recoger el contenido del avance, en todo o en parte, o bien modificarlo" no siendo, como señalan dichas sentencias, el acto de aprobación inicial del acuerdo de inicio del instrumento avanzado una disposición de carácter general "sino que se trata de un acto administrativo que da inicio a un procedimiento. Un procedimiento que ciertamente culmina en la aprobación de un plan. El plan que se aprueba sí que constituye verdaderamente una disposición de carácter general, pero no por tratarse el plan de una disposición de carácter general viene a transmutarse la naturaleza de las actuaciones administrativas que lo preceden".
Consecuencia de ello es que las resoluciones que se dicten con ocasión de la formulación de los Avances carecen de eficacia frente a terceros pero sí pueden cerrar, en este caso, la iniciativa particular en su día presentada en tanto en cuanto no se produce la tramitación, mediante su aprobación inicial, en los términos del artículo 57 de la LSCM al que se remite el artículo 58.2 de la misma Ley y esa es la razón por la cual el Ayuntamiento intentó la notificación personal a la Comisión gestora con el resultado ya señalado.
Por lo tanto, no tratándose de una disposición de carácter general el régimen de notificación será el general de los actos administrativos y en este ca so en relación con quien planteaba la iniciativa, que no lo era la mercantil recurrente por lo que los defectos en la notificación que pudieran existir en relación con aquella no podrán ser tenidos en cuenta a los efectos de la firmeza del acuerdo de archivo del Avance salvo que la mercantil como parte de la Comisión, según recoge el escrito de contestación del Ayuntamiento, actúe como afectada en cuyo caso se habría, como se sostiene en demanda, incumplido el mandato establecido en el artículo 44 de la Ley 39/2015, la necesaria publicación en el BOE de la notificación infructuosa.
El Tribunal Constitucional, ha reconocido que los actos de notificación "cumplen una función relevante, ya que, al dar noticia de la correspondiente resolución, permiten al afectado adoptar las medidas que estime más eficaces para sus intereses, singularmente la oportuna interposición de los recursos procedentes" ( STC 155/1989, de 5 de octubre, FJ 2); teniendo la "finalidad material de llevar al conocimiento" de sus destinatarios los actos y resoluciones "al objeto de que éstos puedan adoptar la conducta procesal que consideren conveniente a la defensa de sus derechos e intereses y, por ello, constituyen elemento fundamental del núcleo de la tutela judicial efectiva" sin indefensión garantizada en el art. 24.1 CE ( STC 59/1998, de 16 de marzo, FJ 3); en el mismo sentido, las STC 221/2003, de 15 de diciembre, FJ 4 y STC 55/2003, de 24 de marzo, FJ 2.
Si la notificación fue defectuosa, con defecto insubsanable, deberá aplicarse el artículo 58.3 de la Ley 30/1992, que dispone que las notificaciones defectuosas surtirán efecto a partir de la fecha en que el interesado interponga el recurso pertinente, por lo que no existe objeción alguna para que la recurrente pueda postular la nulidad del acuerdo de archivo.
La potestad planificadora de la Administración tiene cobertura constitucional en el art. 33 CE (que habla de la función social de la propiedad) y en el art. 45 CE (referido al medio ambiente, la calidad de vida y la utilización racional de los recursos); y en el ámbito del planeamiento urbanístico, en función de las necesidades de desarrollo social y económico, la Administración ostenta la facultad de modificar o revisar dicho planeamiento, para adecuarlo a las nuevas circunstancias, lo que constituye el llamado "ius variandi" de la Administración. Este "ius variandi" viene definido como una potestad no fundamentada en criterios subjetivos, ejercitable en cualquier momento, como remedio establecido en la ley para que la Administración, objetivando alteraciones reales, realice las modificaciones que impongan las nuevas necesidades urbanísticas creadas por la dinámica social en el transcurso del tiempo; como afirma la STS 3/enero/1996, la naturaleza normativa del planeamiento y la necesidad de adaptarlo a las exigencias cambiantes del interés público justifican plenamente el ius variandi, lo que implica un amplio margen de discrecionalidad acotada por la interdicción de la arbitrariedad ( art. 9.3 CE ). Entre los principios operativos a través de los cuales se actualiza aquella potestad, uno de ellos es el del interés general. El interés general exige la racionalidad de las nuevas decisiones urbanísticas, la correcta valoración de las situaciones fácticas, la coherencia de la utilización del suelo con las necesidades objetivas de la comunidad, la adecuada ordenación territorial y el correcto ajuste a las finalidades perseguidas, y como afirman las SSTS de 3/enero y 26/marzo/1996 , el control jurisdiccional de las facultades discrecionales de la Administración debe encaminarse a examinar "la existencia de un desacomodamiento a lo legal o reglamentariamente dispuesto, una desviación de poder o una arbitrariedad o irracionalidad en la solución propuesta por el plan, ya que en lo demás goza de una entera libertad para elegir la forma en que el territorio ha de quedar ordenado, motivo por el que se impone para desechar ésta la presencia de una argumentación o prueba que demuestre la concurrencia de los supuestos de excepción".
Si, como dijimos, la iniciativa particular de los Planes de Sectorización no genera el derecho al trámite reconocido a los planes de desarrollo, la potestad de su aprobación corresponde inicial y provisionalmente al Ayuntamiento demandado, el cual, en un caso como el presente, en el que se le insta por un particular a modificar un instrumento de planeamiento, tiene la facultad (en el marco del ius variandi que caracteriza el ejercicio de la potestad de planeamiento) de admitir o no la citada pretensión, pues esa potestad de carácter discrecional le viene atribuida legalmente al mismo. Lo único que se le exige legalmente, en aplicación del artículo 35 de la Ley 39/2015, es que motive su decisión, a fin de garantizar el principio constitucional de la interdicción de la arbitrariedad de los poderes públicos ( art. 9 de la Constitución Española) y en el supuesto de autos que dicha iniciativa no se plasme en un posterior instrumento de planeamiento es debido a la existencia de un informe previo de análisis ambiental desfavorable a la tramitación del instrumento de planeamiento, amén de que la propuesta carecía, como se dijo, de los elementos esenciales para su tramitación como instrumento.
Si tenemos en cuenta que el artículo 56.º de la LSCM determina que "el Informe de impacto territorial, emitido por el Consejo de Gobierno de la Comunidad de Madrid una vez recibidos el documento de alcance y el informe del órgano competente en materia de ordenación territorial, tiene carácter preceptivo y vinculante para la aprobación del avance...", no puede decirse que la resolución de archivo carezca de motivación suficiente a los efectos del archivo del Avance pues no cabe otra resolución.
Por otro lado, ya esta Sección tuvo ocasión de analizar la naturaleza de los procedimientos de evaluación ambiental en nuestra Sentencia de 2 de octubre de 2019 (rec. 1664/2018) en la que señalamos lo siguiente:
Dicha doctrina cabe aplicarla, mutatis mutandi, a los avances de planeamiento en cuanto que el artículo 56.3 exige dicho trámite preceptivo por lo que, en suma, procederá la íntegra desestimación del recurso.
A tenor del apartado cuarto de dicho artículo 139 de la Ley jurisdiccional, la imposición de las costas podrá ser "a la totalidad, a una parte de éstas o hasta una cifra máxima". La Sala considera procedente en este supuesto limitar la cantidad que, por los conceptos enumerados en el artículo 241.1 de la Ley de Enjuiciamiento Civil, ha de satisfacer a la parte contraria la condenada al pago de las costas, hasta una cifra máxima total de mil quinientos euros (1.500 €) por los honorarios de Letrado, más el IVA correspondiente a dicha cantidad, si a ello diere lugar, y ello en función de la índole del litigio y la actividad desplegada por las partes.
Fallo
Que DESESTIMAMOS el presente recurso contencioso administrativo interpuesto por la mercantil Electres SL contra la desestimación presunta de la iniciativa urbanística impulsada el 14.04.2015 ante el Ayuntamiento de Madrid y consistente en un nuevo Plan de Sectorización y Plan Parcial del ámbito denominado "Camino de la Dehesa"; contra la resolución de fecha 7 de junio de 2019 dictada por el Director General de Planeamiento y Gestión Urbanística del Ayuntamiento de Madrid que acordó la conclusión y el archivo de las actuaciones previas desarrolladas en el expediente 711/2015/10098 relativas al documento de Avance del Plan de Sectorización "Camino de la Dehesa" y contra el Decreto de archivo del expediente, firmado el 07.02.2020 por el Jefe de Departamento de Planeamiento III de la Dirección General de Planeamiento.
Efectuar expresa imposición de las costas procesales causadas en el presente recurso a la parte recurrente en los términos fundamentados respecto de la determinación del límite máximo de su cuantía.
La presente sentencia es susceptible de recurso de casación, que deberá prepararse ante esta Sala en el plazo de
Dicho depósito habrá de realizarse mediante el ingreso de su importe en la Cuenta de Depósitos y Consignaciones de esta Sección, cuenta-expediente nº 2414-0000-93-0874-22 (Banco de Santander, Sucursal c/ Barquillo nº 49), especificando en el campo
En su momento, devuélvase el expediente administrativo al departamento de su procedencia, con certificación de esta resolución.
Así, lo pronunciamos, mandamos y firmamos.
D. Juan Pedro Quintana Carretero D. Francisco Javier Canabal Conejos
D. José Damián Iranzo Cerezo
La difusión del texto de esta resolución a partes no interesadas en el proceso en el que ha sido dictada sólo podrá llevarse a cabo previa disociación de los datos de carácter personal que los mismos contuvieran y con pleno respeto al derecho a la intimidad, a los derechos de las personas que requieran un especial deber de tutela o a la garantía del anonimato de las víctimas o perjudicados, cuando proceda.
Los datos personales incluidos en esta resolución no podrán ser cedidos, ni comunicados con fines contrarios a las leyes.
